善謀家族契約

王昊

很多家族企業婚姻契約中列入的所謂“忠誠條款”，并不一定值得推薦。這種條款實際上是懲戒式的“減法”條款，本身就不符合家族系統情感相容的精神。可供參考的一種解決方案是，婚姻每滿若干年后進行企業股份追加贈予的“加法”條款

美國有一個著名的經濟學家是研究契約經濟學的專家，有一天他家里的房子需要裝修，就要和施工方簽訂一個承包合同。這位經濟學家老兄心想，自己是這方面的專家，所以這份裝修契約一定要仔細起草一下，于是他很詳細地在合同里羅列了他能想到的各種情況，然后又列出了所有可能出現的問題與解決的辦法，使得這份合同比一般的裝修合同多出好多頁，羅列的條款也多出好多倍。交給施工方簽字之后他才覺得這下可以放心了。不過這份無比詳細的合同里，經濟學家老兄還是漏掉了一條常識性的約定“水管不能漏水”。誰知道房子裝修好之后，雖然合同上所羅列的條款施工方都達到了，但是施工方卻偏偏犯了這個常識性的錯誤——裝好的水管漏水。于是經濟學家老兄把施工方告上法庭索賠，可誰知法官卻判他敗訴，施工方免責。就在這老兄想氣急敗壞地上訴時，法官接著陳述了判決的理由，他說如果任何一個人拿著一份正常的裝修合同來投訴裝修好的房子水管漏水，他都會判施工方賠償。然而這次經濟學家拿出一份條款異常復雜，描述異常詳細的合同來。而其中每一條成文的條款施工方都滿足了，只能讓法官認為，雙方在裝修開始前擬訂合同時就都默認水管漏水不重要，否則為什么沒有把這條寫到合同里呢？

看上去這個故事讓人啼笑皆非，但外行人看熱鬧，內行人看門道。契約化治理已深入家族企業，甚至于成員的婚姻。像李錦記家族就有個規矩，家族成員不能離婚，違者就得退出董事局，離開公司。類似的約定也常常見于日本的百年家族企業之中。但是每個家族在擬定婚姻契約乃至其他家族契約時，所面臨的困境和這個倒霉的經濟學家是一樣的。因為所有的契約都是不完備的，不可能有一份合同把所有在未來可能發生的情況全部羅列出來。所以我們首先要明確的是，單純的婚姻契約和家族契約對家族企業治理這一大課題而言，只是在特定情境下起到特定作用的補丁，而非解決家族治理問題的萬能良藥，更重要的是在這些家族契約背后所蘊含的重要精神實質。家族企業制定家族契約時，不妨參考“三個相容”的原則。

第一個原則是目標相容。家族企業系統之所以復雜，就在于家族企業本身具有經濟目標和家族性非經濟目標并存的特質。而在家族企業內部，不同的家族成員之間也會有各自的目標，所以家族契約的重要作用是通過協商來達成共識并且預先防范目標間的沖突。在目標相容的原則之下，在契約中為家族成員不同的目標提供相應的出口，從而避免糾紛。例如，家族憲法中規定脫離家族企業的家族成員的股權處置辦法、家族后代利用家族資本進行創業活動的融資方案等就屬于這一類。

第二個原則是情感相容。家族企業包含了家族和企業兩個系統，在家族系統當中情感的因素起到了很重要的作用。例如，很多家族企業婚姻契約中列入的所謂“忠誠條款”，包含了一部分追求這一原則的想法。然而這種條款并不一定值得推薦，首先是在我國現行的法律框架下，這種條款在司法實踐中很難得到支持，其次是條款所涉及的內容在現實中很難查證認定或者容易出現糾紛。而最主要的是這種條款實際上是懲戒式的“減法”條款，本身就不符合家族系統情感相容的精神。可供參考的一種解決方案是，婚姻每滿若干年后進行企業股份追加贈予的“加法”條款。

第三個原則是激勵相容。這一原則實際上也是整個家族企業系統當中機制設計的核心。最好的家族契約并非是一張關于獎懲的合同，而是一整套關于家族治理和公司治理的設計與規劃。而這種機制設計最終要實現的目的，是可以將企業利益最大化、家族利益最大化和個人利益最大化進行有效的調和，從而確保個人價值實現與家族企業長青的長遠目標。在現實當中，這種廣義的家族契約既包括婚前協議、股權分配協議、家族憲法等約束性等契約文書，還包括家族愿景、家族宣言、家書家規等非約束性等綱領性文件。同時家族契約需要輔以家族會議、家族理事會、家族委員會和家族辦公室等機構建設來實現其相應等目的。

總而言之，以契約精神來應對家族企業面臨的問題是非常有意義和有價值的視角，同時會帶來更多的挑戰。不管是利用正式還是非正式的制度工具，采用西方文化或者東方文化中解決沖突的辦法，核心還是要實現家族企業組織能力與家族成員企業家能力的提升。

作者系浙江大學管理學院博士