試論聲音商標(biāo)注冊(cè)的審查

鄧林玲

摘要：聲音在保護(hù)商譽(yù)方面雖然遠(yuǎn)滯后于文字或圖形，但隨著信息技術(shù)的發(fā)展，它也越來(lái)越多地成為商品或服務(wù)的標(biāo)識(shí)，為此很多國(guó)家還專(zhuān)門(mén)作出有關(guān)“聲音商標(biāo)”的規(guī)定。我國(guó)新修訂的《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》中增設(shè)了有關(guān)聲音商標(biāo)的規(guī)定。可以預(yù)見(jiàn)，聲音標(biāo)識(shí)也將在我國(guó)社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活中發(fā)揮重要作用。

關(guān)鍵詞：聲音商標(biāo)；新商標(biāo)法；注冊(cè)的審查

《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于修改（中華人民共和國(guó)商標(biāo)法）的決定》已由中華人民共和國(guó)第十二屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第四次會(huì)議于2013年8月30日通過(guò)，在2014年5月1日已經(jīng)正式實(shí)施。本次商標(biāo)法修正案的亮點(diǎn)之一，是聲音也可申請(qǐng)注冊(cè)為商標(biāo)。新《商標(biāo)法》第8條規(guī)定了可作為商標(biāo)申請(qǐng)的類(lèi)型。聲音商標(biāo)這一非可視性商標(biāo)，作為非傳統(tǒng)商標(biāo)，與文字、圖形和三維等可視性的傳統(tǒng)的商標(biāo)具有很大差異。但是也具有作為商標(biāo)應(yīng)有的共同特性，可以發(fā)揮出區(qū)分產(chǎn)品以及服務(wù)的作用。

一、聲音商標(biāo)的概念與特征

1.聲音商標(biāo)的概念

聲音商標(biāo)，又叫音響商標(biāo)、聽(tīng)覺(jué)商標(biāo)。聲音商標(biāo)是指利用聲響或者單音組成的音階或者是音符組成的樂(lè)曲和音樂(lè)作為標(biāo)識(shí)以區(qū)別不同商品或者服務(wù)的商標(biāo)聲音。只要具有識(shí)別產(chǎn)品或服務(wù)來(lái)源的功能，就能和普通商標(biāo)一樣受到商標(biāo)法保護(hù)。聲音商標(biāo)必須具有顯著性，顯著性是商標(biāo)的基本功能，只有當(dāng)某種聲音能夠使消費(fèi)者識(shí)別該商品或服務(wù)的來(lái)源，這種聲音才能作為商標(biāo)獲得保護(hù)。

2.聲音商標(biāo)的特征

聲音商標(biāo)與其他傳統(tǒng)商標(biāo)具有一些共性，比如都是用來(lái)區(qū)別商品和服務(wù)來(lái)源的標(biāo)記，都必須具有顯著性等。但聲音商標(biāo)的傳播媒介多事電子無(wú)線(xiàn)電等形式，因此與傳統(tǒng)商標(biāo)相比有其自身特征。

第一，聲音商標(biāo)屬于動(dòng)態(tài)的，需要通過(guò)網(wǎng)絡(luò)、手機(jī)、電視熒屏等傳播媒介物以動(dòng)態(tài)聲音形式展現(xiàn)。而傳統(tǒng)的二維商標(biāo)、三維商標(biāo)等都是由靜態(tài)的要素組成，在產(chǎn)品的包裝上、外觀上、公共場(chǎng)所或者直接表達(dá)。

第二，聲音商標(biāo)是不具有固定形態(tài)的。聲音商標(biāo)以聲音作為商標(biāo)，展現(xiàn)的是一個(gè)周期連續(xù)變化的過(guò)程。而傳統(tǒng)的文字、圖形商標(biāo)都是固定有形的，對(duì)可視性要求有明確的規(guī)定，例如字體風(fēng)格的使用、圖形的比例、顏色等。

第三，聲音商標(biāo)是抽象的，不具有可視性。傳統(tǒng)的商標(biāo)都具有可視性，是我們?nèi)庋劭梢郧宄吹降摹６獏^(qū)分聲音商標(biāo)則需要用聽(tīng)覺(jué)來(lái)判斷。

二、聲音商標(biāo)在我國(guó)注冊(cè)的審查問(wèn)題

雖然在新商標(biāo)法中加入了聲音商標(biāo)，但是對(duì)于聲音商標(biāo)注冊(cè)審查的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)卻缺少具體的規(guī)定。

1.缺乏顯著性的判斷標(biāo)準(zhǔn)

顯著性是商標(biāo)的基本屬性，TRIPs第15條明確規(guī)定，注冊(cè)商標(biāo)應(yīng)當(dāng)具有顯著性，商標(biāo)無(wú)“固有的區(qū)別于其他企業(yè)的貨物或服務(wù)的特征”的，可以通過(guò)使用獲得顯著性，因此顯著性可分為固有顯著性和獲得顯著性，但無(wú)論是固有顯著性還是獲得顯著性，他們都存在一個(gè)如何確定的問(wèn)題。

第一，顯著性的程度。為了避免商標(biāo)相同或近似，要對(duì)申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)的顯著性進(jìn)行審查，然而顯著性是一個(gè)動(dòng)態(tài)的概念，存在一個(gè)程度問(wèn)題，怎樣程度上的區(qū)別才足以區(qū)分兩個(gè)聲音？這就需要對(duì)最低顯著性進(jìn)行一個(gè)規(guī)定。對(duì)于聲音這種無(wú)實(shí)體形態(tài)的要素，尤其是音樂(lè)，每個(gè)人的理解感受也不盡相同，一方認(rèn)為相似的音樂(lè)可能在另一方理解就完全不同，那么如何才能在眾異中找一個(gè)公認(rèn)的標(biāo)準(zhǔn)？

第二，對(duì)于創(chuàng)作性音樂(lè)將其作為商標(biāo)，它的顯著性是容易證明的，但是對(duì)于自然界中原本就已經(jīng)存在的聲音或者為大眾所熟知的聲音或者功能性的聲音，能否具有固有顯著性？如果不具有固有顯著性，那在什么情況下可以判斷其通過(guò)使用而獲得顯著性？

第三，對(duì)顯著性描述的準(zhǔn)確性。消費(fèi)者對(duì)于顯著性大多是一個(gè)直觀模糊的印象，但是商標(biāo)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)必須保證每一個(gè)授權(quán)商標(biāo)的區(qū)別性都是可以用語(yǔ)言進(jìn)行準(zhǔn)確描述的，而不能僅憑消費(fèi)者的直覺(jué)差異，否則商標(biāo)注冊(cè)系統(tǒng)將陷于一片混亂之中。因此，顯著性的準(zhǔn)確表達(dá)又涉及到另一個(gè)聲音商標(biāo)可能存在的適用問(wèn)題，即表達(dá)方式的規(guī)定。

2.缺乏統(tǒng)一的表達(dá)方式

一方面，申請(qǐng)者向商標(biāo)局提出商標(biāo)申請(qǐng)需要對(duì)商標(biāo)的內(nèi)容進(jìn)行表達(dá)，提供與商標(biāo)相關(guān)的書(shū)面文件或聲音載體。另一方面，商標(biāo)局了解申請(qǐng)者的申請(qǐng)內(nèi)容，決定其是否可以被授權(quán)商標(biāo)，以及對(duì)商標(biāo)的管理，也需要以商標(biāo)的表達(dá)為依據(jù)。然而，表達(dá)方式標(biāo)準(zhǔn)的確定還存在以下問(wèn)題：

第一，表達(dá)方式的準(zhǔn)確性。一方面，聲音商標(biāo)因?yàn)楸旧淼姆强梢曅?，很難用書(shū)面方式對(duì)其進(jìn)行完整、正確的表達(dá)，尤其是那些本身不具有規(guī)律性的聲音，想要表達(dá)清楚是十分困難的，而書(shū)面表達(dá)方式的選擇很大程度上決定了聲音商標(biāo)能否被還原的準(zhǔn)確性。另一方面，個(gè)人對(duì)聲音，特別是音樂(lè)的理解也存在主觀感受的差異，不同的人根據(jù)同一段文字的表達(dá)會(huì)產(chǎn)生不同的理解，還原出來(lái)的聲音尤其是音樂(lè)也可能會(huì)不一樣。

第二，表達(dá)方式對(duì)保存商標(biāo)的影響。有的表達(dá)方式不受時(shí)間的限制影響，例如書(shū)面表達(dá)的方式；有的表達(dá)方式則需要考慮科技進(jìn)步和發(fā)展。對(duì)于聲音商標(biāo)可能出現(xiàn)失真現(xiàn)象。在一些國(guó)家申請(qǐng)聲音商標(biāo)注冊(cè)時(shí)是將聲音刻錄在載體上進(jìn)行提交，這就可能出現(xiàn)未來(lái)某個(gè)時(shí)間載體失磁或者機(jī)器不匹配無(wú)法讀取存檔的情況。因此，針對(duì)這方面的顧慮，在選擇表達(dá)方式或者商標(biāo)的管理方面應(yīng)當(dāng)有所考慮。

如果不能選擇一個(gè)比較理想的表達(dá)方式，把聲音商標(biāo)所包含的信息全部固定下來(lái)并且有利于檢索的話(huà)，在面對(duì)新的商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)時(shí)，就難以判斷其顯著性的有無(wú)或程度高低，將面臨在先注冊(cè)聲音商標(biāo)的復(fù)雜檢索，在處理聲音商標(biāo)的糾紛，解決近似問(wèn)題上也會(huì)有很大的麻煩。

三、完善聲音商標(biāo)在我國(guó)注冊(cè)的審查

聲音商標(biāo)畢竟是非傳統(tǒng)的商標(biāo)，在保護(hù)時(shí)我們需要考慮到其特殊性。我們應(yīng)該從聲音商標(biāo)審查標(biāo)準(zhǔn)、提交申請(qǐng)時(shí)的表達(dá)形式、混淆糾紛時(shí)的比對(duì)判斷等等各方面進(jìn)行考慮，逐漸形成一套完善的體系。

1.設(shè)定針對(duì)聲音商標(biāo)審查的高標(biāo)準(zhǔn)

正如前文所述，筆者認(rèn)為在對(duì)聲音商標(biāo)進(jìn)行保護(hù)時(shí)，可能會(huì)遇到諸如聲音商標(biāo)的顯著性判斷困難、容易與在先的音樂(lè)作品的著作權(quán)相沖突等問(wèn)題。

筆者認(rèn)為，這些困難的解決方法歸根結(jié)底是要對(duì)聲音商標(biāo)的審查設(shè)定較高的標(biāo)準(zhǔn)。如果現(xiàn)在，在聲音商標(biāo)剛剛被納入保護(hù)時(shí)，設(shè)定的標(biāo)準(zhǔn)較低，就很容易會(huì)產(chǎn)生聲音商標(biāo)申請(qǐng)泛濫的趨勢(shì)，將不利于對(duì)聲音商標(biāo)的管理。另一方面，由于判斷兩個(gè)聲音商標(biāo)的相似要比可視性的商標(biāo)更加困難。因此如果在申請(qǐng)之時(shí)把那些不符合條件的聲音首先駁回的話(huà)，也就不會(huì)產(chǎn)生后續(xù)一系列的侵權(quán)糾紛等問(wèn)題。因此，從這兩個(gè)角度，筆者認(rèn)為如果聲音商標(biāo)在新的《商標(biāo)法》中確認(rèn)了保護(hù)地位，那么在最初的階段對(duì)聲音商標(biāo)的申請(qǐng)應(yīng)該從嚴(yán)審查。

2.選擇恰當(dāng)?shù)穆曇羯虡?biāo)的表達(dá)形式

無(wú)論是在對(duì)新的聲音商標(biāo)進(jìn)行申請(qǐng)時(shí)，還是在產(chǎn)生糾紛并涉及到相似的聲音商標(biāo)的比對(duì)時(shí)，都必然會(huì)涉及到聲音商標(biāo)申請(qǐng)保護(hù)時(shí)提交的表達(dá)形式的比對(duì)。因此，對(duì)聲音商標(biāo)申請(qǐng)時(shí)提交的表達(dá)形式的選擇至關(guān)重要，這也正是聲音商標(biāo)與傳統(tǒng)商標(biāo)最大的區(qū)別之處。

首先，我國(guó)應(yīng)當(dāng)采取混合式的表達(dá)方式。聲音商標(biāo)的申請(qǐng)人在申請(qǐng)時(shí)應(yīng)注明該標(biāo)識(shí)為聲音標(biāo)識(shí)。我國(guó)新《商標(biāo)法》中增加了電子提交的申請(qǐng)方式，這為聲音商標(biāo)尤其是非音樂(lè)商標(biāo)的錄音制品的提交提供了極大的便利；對(duì)于音樂(lè)商標(biāo)在圖譜和描述說(shuō)明可以清楚表達(dá)商標(biāo)內(nèi)容的情況下，可以選擇不提交音樂(lè)制品。

其次，就書(shū)面受理而言，由于錄音載體可能存在失磁或年久不得讀取的情況，因此申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)定期提交新的錄音樣本的載體，保證商標(biāo)局對(duì)商標(biāo)內(nèi)容管理的真實(shí)準(zhǔn)確。另一方面，在新法增加了電子申請(qǐng)的途徑后，應(yīng)該通過(guò)各種方式鼓勵(lì)電子申請(qǐng)，電子申請(qǐng)有利于不斷豐富的表達(dá)方式的固定儲(chǔ)存，明顯具有很強(qiáng)的操作性。以電子方式提交申請(qǐng)文件，既準(zhǔn)確便捷，又可以減少行政管理部門(mén)的工作負(fù)擔(dān)，值得推廣。

四、結(jié)語(yǔ)

筆者認(rèn)為，這次新修訂的《商標(biāo)法》中加入聲音商標(biāo)的內(nèi)容，不僅僅是緊隨國(guó)際趨勢(shì)的需要，也是我國(guó)企業(yè)對(duì)自身的知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略與品牌建設(shè)的一次提升。目前，國(guó)內(nèi)的一些企業(yè)也已經(jīng)開(kāi)始關(guān)注到聲音商標(biāo)的價(jià)值。諸如大家耳熟能詳?shù)摹把蜓蜓颉保m然尚未注冊(cè)，但卻已經(jīng)成為恒源祥特有的“聲品牌”。筆者相信聲音商標(biāo)將逐漸被企業(yè)所接受，并將融入企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)管理與品牌建設(shè)中，同時(shí)更好地帶動(dòng)企業(yè)的市場(chǎng)營(yíng)銷(xiāo)與推廣。