CFO如何應對VIE變局

一、CFO如何預防VIE結構風險

VIE結構的固有風險較多，當務之急是盡快探索建立VIE結構風險管理和預防機制，做好事先防范。

（一）建立增強VIE穩定性的保護機制

企業或投資人在搭建VIE架構初期需要設置有效的法律措施，增強VIE協議的執行力和穩定性。

前幾年，不少企業創始人不予執行VIE協議，拆除VIE結構的事例也不少見。

（二）建立糾紛解決機制

投資基金和創始人在合作期間出現各種分歧或爭議在所難免，實踐當中，境外投資方往往不太了解中國境內公司爭議的復雜性，貿然發動解除管理團隊的行動，事后往往導致局面進一步惡化，投資人陷入被動。因此，建立符合我國司法實踐的、具有可操作性的爭議解決機制，也是目前企業VIE結構需要重點改進之處。

（三）增強VIE結構中“投資協議”的風險防范

1.對賭條款風險防范

應該避免對賭條款變成投資方投資變為借貸和“旱澇保收”，違反了有關金融法規，合同可能被法院等認定無效；對賭條款只能階段性使用，上市之前需要重組和清理；注意對賭的簽約主體，一般應為股東之間等。

2.股東優先權條款風險防范

優先權條款主要包括：委派董事和高管的優先權、表決權的優先權、利潤分配的優先權等在股權投資協議中該類約定還是比較常見。

人民幣基金投資中，CFO需要關注這類條款的法律效力，美元基金投資中一般在境外特殊目的公司中設置優先權，適用國外英美法律是沒法律障礙的。

在投資方和創始人（高管）爭議實務中，經常出現公司創始人（或管理團隊）掌管公章與投資方（或董事會）對抗的情形，挾“公章”以令“公司”等情形，由于境外投資基金往往不太了解中國公司公章的實際意義，投資協議中忽視公章的管理和使用規定，導致發生爭議時往往處境被動。

鑒于此，應設置合理的公章使用和管理制度；設立公章的更換或廢止條款，避免高管非法持有公章，侵害公司利益。

3.公司法定代表人制度風險防范

公司的法定代表人代表公司行使職權，對企業的經營管理全面負責。法定代表人在形式上代表對企業的實際控制權。股權投資實踐中，經常發生股東會罷免法定代表人后，未能正常完成法人變更手續，導致投資方無法實際控制公司的情形。

現有的投資協議中，基本都忽視了相關法人更換的程序規定，容易產生公司僵局。投資基金在設置投資結構時，應在專業律師的幫助下設置法定代表人任免制度。

4.董事會控制權風險防范

利用英美法和中國法律的差異，投資方爭取掌握境外股東的簽字權、簽章管理權。這樣，投資方可以通過股東更換境內公司董事的方式，制約創始人或高管的違法行為，不至于失控。

二、如何應對法律環境變化帶來的VIE調整

中國關于VIE的法律環境正在發生變化，如上文所說，商務部出臺的《外國投資法》（草案征求意見稿）代表了未來走向。那么已經上市的大量VIE企業該如何應對呢？

一方面，CFO要密切關注國家政策走向，踩準政策節奏，避免企業股價波動，防止政策變動給股東和企業帶來大損失。

另一方面，CFO要結合自身企業所處的實際，考慮是否需要提前拆解VIE架構。正如前文所述，目前不少企業已經開始準備拆解VIE架構了。

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