阿里的教訓

馬軍生

1月23日，工商總局公布2014年下半年網絡交易商品定向監測結果，直指淘寶網正品率最低，僅為37.25%。1月27日，淘寶網官方微博發布公開信，質疑該監測結果公正性，指出工商采樣、抽檢程序等存在問題，是在吹“黑哨”。工商總局很快于1月28日作出回應，在網站首度披露2014年《關于對阿里巴巴集團進行行政指導工作情況的白皮書》，指出阿里平臺涉嫌違法違規經營的五大問題，并解釋了該白皮書半年前未發而現在披露的原因——“為了不影響阿里系上市前的工作進展，該座談會以內部封閉的形式進行。鑒于目前監管情勢，為廓清種種認知，現將行政指導座談會有關情況如實披露”。

這場阿里和工商總局的口水戰也引發媒體廣泛關注，國內輿論熱議焦點是阿里對平臺售假行為的責任及政商博弈，國外媒體則開始質疑阿里上市過程是否存在信息披露及欺詐問題。在引起海外媒體和律師關注后，這份白皮書先是在工商總局網站首頁消失，隔日又被悄悄刪除，工商總局出面表示，這份文件不具有法律效力，淘寶網官方微博也刪除了公開信。隨后，阿里董事局副主席蔡崇信回應稱，“我們沒有要求國家工商行政管理總局撤下這個白皮書，而且我們想澄清的是阿里巴巴從來沒有要求過國家工商行政管理總局推遲任何報告的發布”。

但阿里和工商總局“和解”及蔡崇信的聲明，未能挽回公司在美聲譽，阿里股價受消息影響大跌，也沒能避免集體訴訟。截至1月31日，多家美國律所提起針對阿里以及高管團隊的集體訴訟，國內也有律師事務所宣布征集阿里投資者集體索賠訴訟。

中國企業走進美國，遭遇涉嫌欺詐的訴訟并非第一次，但因阿里而受到特別的關注。2003年12月，中國人壽在紐約和香港兩地首發上市，創下當年全球IPO最大規模，但上市不久就遭遇美國證券市場上的集團訴訟。理由是，2004年1月國家審計署公布的《2003年審計工作報告》，點名中國人壽保險公司存在資金違規情況。美國投資者以不實披露為由，對中國人壽提起集團訴訟，指控中國人壽上市時向美國投資者隱瞞了正在接受國家審計署審計的信息，違背了信息披露義務，該案前后歷時五年，最終有驚無險，判決駁回原告訴訟請求，但整個過程對中國人壽來說是個考驗，也給上市公司敲了個警鐘。

目前，原告方的證據是否有效、阿里的風險披露是否充分等問題仍存在較大爭議，但訴訟風險仍不容忽視。僅從中國法律上看，阿里作為網絡交易平臺，似乎還沒有被確定為違法或者應承擔法律責任，《消費者權益保護法》規定消費者通過網絡交易平臺購買商品或者接受服務，其合法權益受到損害的，可以向銷售者或者服務者要求賠償。網絡交易平臺如無特別承諾，一般是不需承擔承擔法律責任的。但對于上市公司，中國的證券法要求：不論準則是否有明確規定，凡是對投資者作出投資決策有重大影響的信息，均應當予以披露。美國標準更加嚴格，1933年證券法規定，任何未披露實質性事實的招股行為均為違法。如果工商總局與阿里的白皮書是存在的，而阿里隱瞞了這個白皮書的存在，如果白皮書將實質性地影響阿里的業務（哪怕阿里并不需要承擔直接法律責任），那么阿里的確可能受到美國法律上的質疑。

SOHO董事長潘石屹在微博稱，為了不影響他們上市。所以沒有公布這些文件，如果屬實的話，這智商讓人著急，等于承認幫他們造假，賣給全世界。而且比網上假貨的金額更大，傷害面更廣，等著別人訴訟吧。這是一個重要案例，值得監管部門學習。

對大多數國人來說，往往比較看重“結果”正義，但對公眾公司來說，“程序”正義非常重要，包括充分的信息披露、決策程序合法性等等。一些過去的習慣性做法或“潛規則”，公司高管或監管部門可能覺得理所當然并無不妥，但放到公眾聚光燈下審視，則未必合理和合法。對上市企業高管來說，必須轉變意識和觀念，保護公眾投資者利益、合規經營、履行勤勉義務和信息披露職責，不應是嘴上口號，而是要真正記在心頭里、落實到行動上。