老齡勞動者的工傷保險(xiǎn)待遇法理判解

周莉　唐慕怡　江雪松

摘 要：老齡化趨勢導(dǎo)致我國勞動力市場資源配置發(fā)生變化，超過法定退休年齡人員越來越多地出現(xiàn)在各類工作崗位，對于因工作遭受事故傷害或者罹患職業(yè)病者如何救濟(jì)，現(xiàn)行規(guī)范并不相協(xié)。經(jīng)厘清超齡勞動者的內(nèi)涵與外延，劃類分析社會養(yǎng)老保險(xiǎn)制度，提出未享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇也未領(lǐng)取退休金的人員，抑或依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或已領(lǐng)取退休金但金額未達(dá)所在地最低工資標(biāo)準(zhǔn)80%的人員，仍為勞動法律關(guān)系的適格主體，有權(quán)享受工傷保險(xiǎn)待遇。

關(guān)鍵詞：退休年齡；勞動者；養(yǎng)老保險(xiǎn)；工傷保險(xiǎn)；最低工資標(biāo)準(zhǔn)

中圖分類號：D922.5 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號：1002-2589（2015）09-0080-02

一、我國勞動力結(jié)構(gòu)的變化

中國舉世矚目的經(jīng)濟(jì)成就在很大程度上取決于勞動力的充足供給，但我國自2000年開始進(jìn)入老齡化社會[1]，目前是世界老年人口最多的國家，預(yù)測至2026年我國老年人口將超過3億，2040年將超過4億[2]。勞動力結(jié)構(gòu)已悄然變化，勞動力供給由富足轉(zhuǎn)為結(jié)構(gòu)性缺失，生產(chǎn)性人口與消費(fèi)性人口比例失調(diào)，人口紅利衰減。社會養(yǎng)老負(fù)擔(dān)加重，老年人生活保障問題日益嚴(yán)重，越來越多的老齡人員涌現(xiàn)在各行各業(yè)的工作崗位已是不爭的事實(shí)。據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，截至2011年底，60歲以上人員就業(yè)的比例高達(dá)33%[3]。據(jù)第六次人口普查，我國人均壽命已提高到73.8歲，由此可知，公民勞動時(shí)間的延長是基于人均預(yù)期壽命延長和養(yǎng)老負(fù)擔(dān)代際公平而產(chǎn)生的必然趨勢。然而，我國對老齡勞動者的工傷保險(xiǎn)待遇處理仍然存在爭議，尚無明確解決方案，本文嘗試對相關(guān)規(guī)范展開討論。

二、老齡勞動者的界定與類型分析

（一）規(guī)范梳理

《勞動合同法》（2007年）第44條規(guī)定：“勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的，勞動合同終止。”而2008年的《勞動合同法實(shí)施條例》（下稱《實(shí)施條例》）第21條規(guī)定：“勞動者達(dá)到法定退休年齡的，勞動合同終止。”《實(shí)施條例》在文義上給法律適用帶來了混亂。因?yàn)椋珖舜蟪Ｎ瘯?010年頒布的《社會保險(xiǎn)法》第16條第2款規(guī)定“參加基本養(yǎng)老保險(xiǎn)的個(gè)人，達(dá)到法定退休年齡時(shí)累計(jì)繳費(fèi)不足十五年的，可以繳費(fèi)至滿十五年，按月領(lǐng)取基本養(yǎng)老金……”實(shí)踐中，勞動者達(dá)到法定退休年齡與開始依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇之間，因繳費(fèi)年限不足而可能有時(shí)間差。據(jù)此，對于未參加基本養(yǎng)老保險(xiǎn)或者參加但累計(jì)繳費(fèi)不足年限，沒有享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的超過法定退休年齡人員，依據(jù)低位階的《實(shí)施條例》將后者簡單地逐出職業(yè)勞動領(lǐng)域顯然違背法理。

最高人民法院2010年《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》（下稱《勞動法解釋（三）》）第7條規(guī)定：“用人單位與其招用的已經(jīng)享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用工爭議，向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)按勞務(wù)關(guān)系處理。”司法機(jī)關(guān)的規(guī)定沒有涉及退休年齡，而是將享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或領(lǐng)取退休金作為勞動法主體資格的喪失條件。筆者認(rèn)為，這是從法律適用角度嘗試解決上述混亂。

（二）類型化分析

需要注意的是，《勞動法解釋（三）》第7條與《勞動合同法》第44條的規(guī)定也并不完全一致，因?yàn)轲B(yǎng)老保險(xiǎn)待遇與基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇并不完全等同，基本養(yǎng)老保險(xiǎn)制度只是養(yǎng)老保險(xiǎn)制度的一種。根據(jù)《社會保險(xiǎn)法》規(guī)定，我國現(xiàn)行養(yǎng)老保險(xiǎn)制度可分為四種類型。

第一種為職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)，也就是《勞動合同法》第44條所指的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)。第二種為新型農(nóng)村居民養(yǎng)老保險(xiǎn)。《社會保險(xiǎn)法》第20條規(guī)定“國家建立和完善新型農(nóng)村社會養(yǎng)老保險(xiǎn)制度。”第三種為城鎮(zhèn)居民養(yǎng)老保險(xiǎn)。《社會保險(xiǎn)法》第22條規(guī)定“國家建立和完善城鎮(zhèn)居民社會養(yǎng)老保險(xiǎn)制度。”而農(nóng)村居民養(yǎng)老保險(xiǎn)和城鎮(zhèn)居民養(yǎng)老保險(xiǎn)都不是基本養(yǎng)老保險(xiǎn)，待遇也遠(yuǎn)低于基本養(yǎng)老保險(xiǎn)，保險(xiǎn)對象往往是無工作單位的農(nóng)民、市民。第四種為公務(wù)員和參照《公務(wù)員法》管理的工作人員養(yǎng)老保險(xiǎn)。《社會保險(xiǎn)法》第10條第二款規(guī)定此類人員養(yǎng)老保險(xiǎn)的辦法由國務(wù)院另行規(guī)定。與其他三種養(yǎng)老保險(xiǎn)形式相比，特點(diǎn)是本人無須繳納養(yǎng)老費(fèi)，國家財(cái)政補(bǔ)貼，達(dá)到法定退休年齡即領(lǐng)取退休金且待遇優(yōu)厚。

《勞動合同法》第44條所指的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)是針對與用人單位簽訂勞動合同的人員。因?yàn)檩^大的繳費(fèi)比例是由用人單位承擔(dān)的，所以目前覆蓋面還較窄，覆蓋率也偏低，與新型農(nóng)村社會養(yǎng)老保險(xiǎn)或者城鎮(zhèn)居民社會養(yǎng)老保險(xiǎn)的兼容性較差。而新型農(nóng)村社會養(yǎng)老保險(xiǎn)或者城鎮(zhèn)居民社會養(yǎng)老保險(xiǎn)的標(biāo)準(zhǔn)低、待遇差使得《勞動法解釋（三）》第7條中的“享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇”范圍顯得過于寬泛，從而難以真正傾斜保護(hù)勞動者。筆者分析上述各項(xiàng)規(guī)定后認(rèn)為，體制內(nèi)外的老齡勞動者可以依據(jù)養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的不同，具體分為五種類型：（1）領(lǐng)取退休金的退休公務(wù)員被用人單位聘用；（2）享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或領(lǐng)取退休金的企事業(yè)單位退休人員返聘、再就業(yè)等；（3）參加職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)但累計(jì)繳費(fèi)不足年限，超過法定退休年齡而尚未享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的工作人員；（4）未參加基本養(yǎng)老保險(xiǎn)也無退休金，但享受城鎮(zhèn)居民社會養(yǎng)老保險(xiǎn)或新型農(nóng)村社會養(yǎng)老保險(xiǎn)的務(wù)工人員；（5）無退休金也未享受任何養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的務(wù)工人員。顯然，最需要關(guān)注的是后兩類人員。

三、老齡人口勞動權(quán)利的法理解析

（一）法源與法條解析

勞動法是從傳統(tǒng)民法中的雇傭契約發(fā)展而來，根據(jù)民事行為能力理論，公民如果不存在精神判斷能力障礙，完全民事行為能力人的民事行為能力至公民死亡時(shí)終止。具體到勞動法領(lǐng)域，公民勞動行為能力是否同至勞動者的死亡而消滅？從理論上說，如果將退休年齡規(guī)定定性為強(qiáng)制性規(guī)范則等于對超過法定退休年齡自然人的勞動行為能力的剝奪，這種剝奪有悖于民事行為能力終止于公民死亡的理論。在實(shí)踐中，各國勞動法對勞動行為能力的終止年齡一般未做明確規(guī)定，而只是規(guī)定退休年齡。但退休年齡不能認(rèn)定是勞動行為能力完全終止的年齡。“國際勞工組織1980年通過的第162號《老年工人建議書》中，建議各國政府采取行動使他們能繼續(xù)在令人滿意的條件下工作；還規(guī)定如有可能應(yīng)采取措施保證退休自愿，對領(lǐng)取退休金年齡的規(guī)定應(yīng)有靈活性。”[4]這表明，老齡勞動者只應(yīng)推定為限制勞動行為能力人，應(yīng)仍允許其從事身體健康許可的勞動工作。我國《老年人權(quán)益保障法》也規(guī)定老年人參加勞動的合法收入受法律保護(hù)。退休年齡更多意義上是勞動者開始有權(quán)享受社會保障權(quán)益，是享受養(yǎng)老待遇和領(lǐng)取退休金、養(yǎng)老金的開始，并不必然表示勞動權(quán)益的喪失。

考察《勞動合同法》第44條將“勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇”作為勞動合同終止的條件之一，而并未直接規(guī)定“勞動者達(dá)到法定退休年齡”作為勞動合同終止的條件之一。這符合“不以年齡作為勞動權(quán)利行使終止標(biāo)準(zhǔn)的國際慣例”[5]，也是勞動法立法宗旨的實(shí)質(zhì)體現(xiàn)，旨在對處于弱勢地位勞動者的傾斜保護(hù)。在同一法律文本中依據(jù)體系解釋，可以認(rèn)定《實(shí)施條例》第21條是賦予勞動者在達(dá)到法定退休年齡時(shí)的勞動合同終止權(quán)。這既與《勞動合同法》第44條協(xié)調(diào)起來，也與《社會保險(xiǎn)法》第16條規(guī)定的公民的社會保障權(quán)相銜接。勞動者可以選擇享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇而終止勞動合同，也可選擇暫時(shí)放棄享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇而繼續(xù)履行勞動合同。

（二）法律社會學(xué)分析

理論角度分析，當(dāng)勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇時(shí)，即使參加“勞動”也不是為了基本生活保障之目的，因此業(yè)已不再具有勞動者的弱勢地位特征，法律無需對依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的“勞動者”進(jìn)行傾斜保護(hù)。《勞動法》第73條規(guī)定勞動者退休的，依法享受社會保險(xiǎn)待遇。這是我國《憲法》第45條第一款中公民物質(zhì)幫助權(quán)的具體體現(xiàn)，實(shí)質(zhì)是賦予勞動者社會保障權(quán)。我國《社會保險(xiǎn)法》將該權(quán)利做了更為詳細(xì)的規(guī)定，賦予勞動者在因年老喪失勞動能力導(dǎo)致生活困難時(shí)的社會保障權(quán)。

假設(shè)勞動者享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇后自愿留在用人單位（包括原用人單位和新的用人單位）繼續(xù)發(fā)揮余熱，且用人單位也愿意與該公民通過“勞動”這種行為建立法律關(guān)系，但由于該“勞動者”已不具備為了謀生而依附于用人單位并因此處在弱者地位的勞動法意義上的勞動者特征，因而用人單位與該享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的“勞動者”之間的關(guān)系應(yīng)當(dāng)是《勞動法解釋（三）》第7條所規(guī)定的勞務(wù)關(guān)系。

四、老齡勞動者工傷保險(xiǎn)待遇的處理建議

現(xiàn)實(shí)中，許多老齡勞動者（如失地農(nóng)民、進(jìn)城務(wù)工人員、城鎮(zhèn)低保人員）拿著很少的養(yǎng)老金，一直沒有納入基本養(yǎng)老保險(xiǎn)體系，他們一方面直面生活壓力，不能得到適當(dāng)?shù)耐诵荼Ｕ希硪环矫嬗直挥采嘏艛D在職業(yè)勞動領(lǐng)域之外。如果說依法享受的養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或退休金不能滿足老齡勞動者的基本生活保障，那么此類老齡勞動者與用人單位的關(guān)系就不能簡單認(rèn)定為勞務(wù)關(guān)系，因?yàn)橐坏┰庥雎殬I(yè)災(zāi)害、工傷事故等職業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，卻無法享受工傷保險(xiǎn)待遇，此類老齡勞動者的基本生活將受到巨大沖擊。

而勞動者的基本生活保障在勞動基準(zhǔn)法中的體現(xiàn)是最低工資制度。最低工資制度作為保障勞動者基本生存權(quán)益的重要制度，借鑒原勞動部《貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》（勞部發(fā)〔1995〕309號）第59條“職工患病或非因工負(fù)傷治療期間，在規(guī)定的醫(yī)療期間內(nèi)由企業(yè)按有關(guān)規(guī)定支付其病假工資或疾病救濟(jì)費(fèi)，病假工資或疾病救濟(jì)費(fèi)可以低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)支付，但不能低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)的80%。”職工患病或非因工負(fù)傷治療與職工退休同屬人生被動階段，國家有義務(wù)保障他們的基本生活。所以本文建議，老齡勞動者依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或已領(lǐng)取退休金，但養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或退休金未達(dá)到當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)80%的，有權(quán)享受工傷保險(xiǎn)待遇。

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