我國法學實踐技能知識平臺的必要與構建

[摘 要]改革開放在推動我國社會主義法治建設同時，也催生了我國法學教育的蓬勃發展。然而我國法學教育機構經過幾十年規模擴張，卻出現培養出來的學生卻因缺乏足夠的法學職業能力素養，而陷入難以快速融入法律職業群體的尷尬。面對現狀，在此探討兩個問題：為什么要強化本科生法學職業能力培養和基本培養路徑。

[關鍵詞]法學職業教育；實踐技能；知識平臺

[中圖分類號]D90 [文獻標識碼] A [文章編號] 1009 — 2234（2015）09 — 0084 — 02

一、建設法學實踐技能知識平臺之必要

我國1977年恢復法學教育時，全國僅三所大學開辦法律系，年招生人數約200。改革開放后，為推動我國社會主義法治建設，我國法學教育飛速發展，辦學機構迅速增加，現每年法學畢業生已多到數十萬。法學畢業生的大幅增長在一定程度上推動了法治建設；但同時也因法學教育機構短期急劇擴張，造成法學教育質量不高，畢業生難以融入法律職業群體的局面。近年來，法學畢業生就業率更是一度在文科專業畢業生排行榜墊底。面對法學教育此般局面，我國法學教育家早有警醒反思，如賀衛方教授將此現狀痛心概況為“學法之人如過江之鯽，法律文憑賤如糞土”。

為何法律文憑賤如糞土？主要原因之一是法學畢業生存在素質缺陷，難以滿足用人單位需求。首先，法學畢業生經過四年培養難以建立典型的法律思維能力。即難以運用法律邏輯和方法分析法律規則；亦難以運用法律規則解決實際問題。其次，法學畢業生知識結構不全面。法科之學實為雜家之學，它與社會科學、自然科學均有千絲萬縷的聯系。我國法學教育體系中，高中畢業生直接選學法學專業，本科四年主要學習法律專業知識，對法律緊密相關領域知識如經濟學、管理學、社會學等少有涉及。這種培養模式既不符合法律教育規律，也難以適應我國入世后對復合型法律人才的需求。

導致法學畢業生素質缺陷的主要原因并不在學生而在法學教育。就法學畢業生難以融入職業群體現象而言，法學教育的不足之處主要是因為：人才培養目標定位不準不明；實踐技能培養不足。縱觀我國大學法學院人才培養目標，多少都有以下不足：目標定位含糊（如：高層次人才）、類型定位不鮮明（如：創新型人才）、培養目標層次不分明（如：實踐研究能力并重）。筆者認為，就法學本科教育而言，大部分學生畢業后會走向法律工作崗位，因此，對全體學生而言，最重要的培養目標莫過于法學實踐能力培養。就研究能力而言，學生可憑興趣選擇發展，學校提供發展的平臺空間。

反觀美國法學教育，則是截然不同的局面。美國法學教育之主流學位為法律博士項目JD（Juris Doctor），被譽為“精英教育”、“職業教育之典范”。只要獲得本科學位的學生皆有機會申請JD項目學習，通過三年的艱苦學習，畢業生可迅速通過州律師資格考試獲取律師證，從事各種律師事務，在短期內順利融入法律職業共同體。再考察美國的法學辦學機構，雖美國為大學數量最多的國家之一，但能通過美國律師協會 （ABA）認證的法學院至2014年僅為204所，ABA對法學院教學質量認證的權力來自于美國教育部直接授予。ABA對法學院教學質量認證標準嚴格，且每年均會對已認證學院進行定期現場審核。ABA對法學院教育的嚴格認證審核換來了美國JD項目作為美國“三大職業精英教育”的光環。

我國法學本科教育人才培養目標可適當借鑒美國法學院設計，注重學生實踐技能培養。事實上，我國法學培養機構已逐漸清晰認識這一點，許多法學院都設有法律診所、實習實訓、模擬法庭等培養項目。但是，這些培養項目未能發揮出應有的培養效能，我國法學畢業生仍存在實踐能力不足的缺陷。主要原因是：我國法學院在設計這些培養項目時，沒有設計實際技能知識平臺，使得這些培養項目成為無根之木。學生在進入實踐技能培養項目時，因為缺乏基礎知識儲備，顯得不知所措、對事物案例無從下手、最后只能對實踐項目敷衍了事。因此，我國構建實踐技能知識平臺迫在眉睫。

二、法學核心實踐技能

研究實踐技能知識平臺的構建，首先要研究哪些技能可以成為法學核心實踐技能，確定核心實踐技能必須以法律從業中所需技能為依據，以避免法學教育與法律職業實踐相脫節。我國目前鮮見文獻對法學核心實踐技能進行梳理研究，而美國法學院在核心實踐技能培養上已積累豐富的經驗。

考察美國ABA為法學院制定的示范性人才培養方案，美國法學院著重培養的核心實踐技能包括十項：1.問題解決技能。2.法律分析技能。3. 法律研究技能。4. 事實調查技能。5. 溝通技能。6. 咨詢技能。7. 談判技能。8. 訴訟與非訴訟解決技能。9. 有效組織管理法律工作基恩能夠。10. 識別解決法律職業道德悖論技能。

問題解決技能指為解決法律問題或完成既定目標而形成恰當的解決策略。問題解決技能包括：從復雜個案事實中提煉出法律問題；在此基礎上形成解決問題的策略并準備替代方案；以策略為指引，形成行動計劃并保持計劃的開放性，以便隨時根據新情況改變計劃。

法律分析技能指對法律規則原則的分析、推理與運用。法律分析技能包括：提煉法律爭議；形成解決爭議的支撐性法律理論，并合理闡釋該理論；在此基礎上評估法律理論，考慮博弈性法律主張，即不僅考慮己方觀點，亦考慮他方主張。

法律研究技能指確認法律爭議后，對爭議設計的法律問題進行徹底高效的研究。法律研究技能包括：研究與案件有關的法律規則及法學理論；法律研究工具（如：案例庫）的運用。

事實調查技能指計劃，指導和實施案件事實調查的技能。事實調查技能包括：明晰案件具體的事實調查需求；制定有效的事實調查計劃；實施調查計劃的技能；調查中對信息記錄與組織的能力；調查后對事實采集、總結及評估的能力。

溝通技能指能有效進行口頭與書面溝通的技能。溝通技能包括：預先準確評估溝通對象的觀點及立場；并在溝通過程中，能夠有效運用溝通方法。

咨詢技能指就具體糾紛或日常法律事務向委托人提供決策或行動方案建議的技能。咨詢技能包括：首先能與委托人建立良好咨詢關系的能力；能搜集做出決策所需信息的能力；分析決策能力；向委托人清晰解釋闡述所提供的建議性決策的能力；實施委托人決策的能力。

談判技能指法律職業者在糾紛解決過程中及民商事交易背景下運用到的談判技能。談判技能包括：談判準備技能；談判會議的組織技能；及就談判所得信息向委托人提供咨詢意見及執行委托人談判策略的技能。

訴訟與非訴訟解決技能指：在為委托人提供咨詢時，或親自參與訴訟、非訴訟糾紛解決時，對于訴訟機制、非訴訟糾紛解決機制的功能和過程認知，及機制運行中所需知識信息的運用技能。訴訟與非訴訟解決技能包括：一審及上訴層面的訴訟技能、 庭審中的庭辯技能等。

有效組織與管理法律工作技能指：法律職業者為了有效開展工作，所必須掌握的組織管理技能。有效組織與管理法律工作技能包括：形成有效的法律工作管理目標與原則的能力；保證工作時間、精力及資源有效分布能建立合理管理體系與程序的技能；為保證工作如期完成而建立起工作管理體系與程序的能力；為保證與他人有效合作而建立起工作管理體系與程序的能力等。

識別與解決職業道德悖論技能指：為保證從業者在代表委托人工作期間，能夠始終如一遵守職業道德的技能。識別與解決職業道德悖論技能包括：熟知法律職業道德標準；了解法律職業道德標準的執行；能認識并妥善解決現實中發生的職業道德悖論情形。

三、法學實踐技能知識平臺課程構建

文書寫作類課程是美國法學院JD項目第一學年（含上下學期）重點訓練的必修課，課程所占課時比例較重。文書寫作課程通過如委托人備忘錄、起訴書、上訴書等基本類型的寫作達到訓練學生問題解決技能、法律分析技能、法律研究技能等目的。文書寫作課程會分講練兩個部分穿插進行。

以文書寫作中訓練寫作委托人備忘錄為例，教師會首先給學生講解問題解決技能、法律分析技能、法律研究技能應當如何培養的理論知識。在教師指引下，學生學習如何全面了解委托人糾紛、了解委托人期待目標、了解案件現狀信息及待明信息的理論知識，通過小練習逐步正確提煉案件涉及的法律問題，以此提高學生問題解決技能。教師還通過小例子給學生講解如何通過復雜的事實分析確認法律爭議；如何形成解決爭議的支撐理論；如何通過邏輯而干凈的文字闡述法律理論；如何對支撐性法律理論做出評估，并預測出對方觀點予以批駁。為了合理的解決問題、分析法律，對學生法律研究技能的培養必不可少。法律研究技能圍繞法律研究基本工具的認識與掌握展開。這些研究工具可能存在與圖書館或電子數據庫中。這些研究工具被用于查找三方面內容：法律規則、對法律規則的分析與評論、律師職業道德規則。

在教師講授完理論知識后，會給學生布置一個較復雜案例備忘錄寫作進行仿真模擬。這樣的寫作演練過程近乎嚴苛，老師會分階段給學生進行輔導，幫助學生完成寫作。老師對于寫作進行修改評價，學生會針對建議進行多輪修改，通過修改演練以提高核心技能。文書寫作課評價方式靈活，典型如根據學生修改過后的文書作品進行評估，并多附以寫作回饋表，而并非簡單予以評級。

談判咨詢類課程本質屬于跨學科類課程，為美國法學院必修內容之一。絕大多數律師，無論從事何種具體法律領域，必須實踐談判咨詢。一名訴訟律師通過談判解決的案例遠比審判要多得多；而一個商事律師，無論是在設立公司，還是在規劃企業融資都可能基于委托人利益而發起談判或提供咨詢。此類課程致力于提高學生對于談判咨詢類技能的理論認知與實踐。課程先通過理論講授和閱讀作業來幫助學生構建理論框架，認識高效談判、咨詢中的常用概念及工具。然后，學生將通過一系列聯系和模擬來體會自己在談判和提供咨詢時時的行為習慣、并分析做為一個談判者、提供咨詢者什么行為有效、什么行為無效及其中原因。

糾紛解決類課程也十分必須。為了更合理的決定哪一種糾紛解決方式更適合委托案件，以及向委托人提供有效咨詢，律師應當理解和熟悉每一種解決方式的潛在功能和法律效果；應當對于一審庭辯、二審上訴、行政申訴，及調解等可替代糾紛解決均具備相當的理論基礎與實踐技巧。

依據ABA課程指南，法律職業道德課程是美國法學院必修課程，是美國各州律師職業考試必考內容。法律職業道德類課程一般首先介紹法律職業道德的基本法律規則與原則，介紹時以ABA協會起草的職業行為示范規則為線索。課程系統回答了為什么這些規則原則可以成為職業道德標準，職業主義的思想意識應當是什么，律師自治實踐如何等問題。在課堂上學生會展開討論，集中分析律師在實踐中經常面臨的職業道德難題，如保密義務、律師與委托人間特權、利益沖突等。

〔參 考 文 獻〕

〔1〕鄭雅方.論美國法學職業教育及其給予我國的啟示〔J〕.法制與社會，2012，（12）.

〔2〕ABA， Report of The Task Force on Law Schools and the Profession： Narrowing the Gap， ABA Press，1992.

〔責任編輯：陳玉榮〕