論我國社會募捐信托制度的構建

[摘 要]社會募捐捐款余額所有權的歸屬是學界研究的重點與難點問題之一，也是司法實踐中爭議較大的問題。筆者認為，社會募捐是一種推定設立的默示公益信托行為，其捐款余額所有權不歸屬于募集人、捐贈人和受益人中的任何一方。我國應先由民政部制定相關部門規章——《社會募捐信托實施辦法》，將來在修改《公益事業捐贈法》、《信托法》時增加社會募捐信托的內容，在立法上確立社會募捐信托制度。

[關鍵詞]社會募捐;所有權歸屬;公益信托;社會募捐信托

[中圖分類號]D92 [文獻標識碼] A [文章編號] 1009 — 2234（2015）01 — 0039 — 02

一、社會募捐行為的法律定性

社會募捐是指一定自然人或組織募集財產捐助他人的行為，通常為特定目的以公開的形式向不特定社會公眾募集捐資的行為。它是均衡社會資源分配、彌補公力救濟空缺、救助弱勢群體的有效途徑，在當今社會為公眾所認可并積極參與。然而，目前我國有關社會募捐的法律法規不盡完善，尤其是關于捐款余額所有權歸屬的規范缺失，導致社會募捐引發的法律糾紛特別是捐款余額所有權的歸屬糾紛頻繁發生。

確定社會募捐捐款余額所有權歸屬的基礎是明確社會募捐行為的法律定性。筆者認為，社會募捐是一種推定設立的默示公益信托行為。社會募捐符合公益信托的特征，具體而言體現在五個方面：首先，社會募捐中的捐贈人、募捐人和受益人分別對應信托中的委托人、受托人和受益人，其法律地位分別對應一致;其次，社會募捐中，捐款一旦捐出，就與捐贈人、募捐人和受益人的自有財產相區別，成為一項獨立運作的財產，只能服務于特定的公益性的目的，這與信托財產獨立性相吻合;再次，二者成立的基礎是委托人（捐贈人）對受托人（募捐人）高度的信任;第四，目的都具有特定性和公益性，都是為了扶貧濟困或者為實現其他特定目的而設立的;最后，設立方式都具有公募化特征，都是向社會公眾公開發出倡議。此外，社會募捐行為具備了設立信托的核心要件，具有三個“確定性”——設立信托的意圖的確定性、信托包含的財產的確定性以及信托受益人的確定性，故不必滿足設立信托的形式要求即訂立信托文件。綜上所述，社會募捐信托具備信托的法律屬性，滿足其構成要件，且其設立不是據以當事人明確的意思表示，而是根據其隱含的意思，對照信托的法律屬性和構成要件推定設立的。 " " " " " " " " " "然而，我國現存的法律體系中無專門的社會募捐信托立法，相關法律法規如《公益事業捐贈法》、《紅十字會法》、《基金會管理條例》等大多只有原則性規定，缺乏具體的、可操作的規范。關于社會募捐主體資格問題、社會募捐三方當事人的法律地位及權利義務、社會募捐剩余財產所有權歸屬及處置問題均未規定。這導致司法實踐中法律適用不統一，破壞我國法制的統一性與權威性。

二、社會募捐捐款余額所有權歸屬之確定

在社會募捐中，其捐款余額所有權不屬于募集人、捐贈人和受益人中的任何一方。

首先，就募捐人而言，募捐人的法律地位與公益信托中的受托人一致。若募捐人享有捐款余額的所有權，那么捐贈人出于救助他人的公益目的和意志無法實現，違背其扶貧濟弱或發展公益事業的意愿，不能實現社會募捐的目標;有可能使社會募捐這一公益活動成為募捐人謀取不當得利的工具，進而引發道德風險，違反《民法通則》關于民事活動“不得違背社會公德、不得損害社會公共利益”的規定，與民法公序良俗的基本價值取向相悖。募捐人在所有權的四項權能——占有、使用、收益和處分中僅具有占有、使用和處分權能，因此僅享有不完全物權而非所有權。

其次，就捐贈人而言，捐贈人的法律地位與公益信托中的委托人一致。捐贈人為不特定的社會公眾，且匿名捐贈者比比皆是，若捐贈人享有捐款余額的所有權，則捐款余額的返還成本過高，社會募捐活動的效率大大降低，捐款余額的返還基本不具有現實可能性。況且，從委托人的角度觀之，委托人一旦將信托財產交予受托人，就喪失對該財產的所有權，信托財產不屬于其自有財產。

最后，就受益人而言，社會募捐中的被救助者或稱受益人的法律地位與公益信托中的受益人一致。若受益人享有捐款余額的所有權，則同樣面臨著極大的道德風險。若受益人濫用、挪用剩余款項，就不能實現捐贈物資的直接功能，違背社會募捐的本意，與社會募捐的社會價值及理念相悖，影響社會公眾捐贈熱情之間接功能的發揮，對社會募捐活動的健康發展產生極為不利的影響。而且受益人在信托存續期間固然享有受益權，但并不占有信托財產，不能直接占有、使用和處分信托財產，因此也對其不具有完全物權即所有權。

三、構建我國社會募捐信托制度的展望

筆者認為，在構建我國社會募捐信托制度時，應確立以下原則：其一，約定優先原則。尊重捐贈人的真實意思表示，即對捐款余額的處分必須按捐贈人作出捐贈時募捐人所設定的目的使用，不得違背捐贈人的意圖。其二，近似原則。即最大限度地保障捐贈人的捐贈意圖——扶貧濟弱或發展社會公益事業——的實現，促進社會公益事業的發展。具體到社會募捐信托制度，可通過三種具體方式實施近似原則，將捐款余額另行成立一個具有與原公益目的相近似目的的公益信托;將捐款余額轉移給具有近似目的的其他公益信托;將捐款余額轉移給具有近似目的的公益組織。其三，符合社會募捐本身的價值取向原則。即對捐款余額的處分必須用于扶貧濟困或其他公益事業，與社會公平正義及公序良俗原則相符，與捐款人奉獻愛心的捐款本意一致。

在構建我國社會募捐信托制度時，應合理設置社會募捐信托的受托人、管理機構、監察人和受益人的權利義務。就受托人而言，社會募捐信托具有極強的公益性，涉及不特定的多數人的利益，委托人將信托財產交給受托人，是基于對受托人人格和能力的雙重信賴。適格的受托人對社會募捐信托制度的運行效果至關重要。因此，一般的自然人、法人不宜擔任社會募捐信托的受托人，而應由具有促進社會公益之宗旨的民間公益團體如紅十字會擔任受托人，能最大限度地募集資金和財物，使募集款項最大限度地在公益目的范圍內使用。受托人享有按照社會募捐特定的公益目的得以自主管理社會募捐的捐款及其余額的權利。同時，受托人應履行一定義務，具體而言主要包括：（1）忠實義務。受托人在管理社會募捐的捐款及其余額時，應以社會公共利益的最大化為出發點，不得利用捐款及余額為自己謀取利益，也不得使第三人從中獲取不當得利。（2）親自管理義務。信托成立的基礎在于委托人對受托人人格及能力的雙重信任，一般情況下，受托人處理信托事務不得委托第三人代為處理。（3）謹慎管理義務。受托人管理捐款及其余額時，應當施以“與自己財產同樣的注意”。（4）分別管理義務。受托人在管理捐款及其余額時，應當將其與自有財產分別管理，將不同的信托財產分別管理，以保證信托財產的獨立性。（5）保存記錄及報告義務。受托人應及時記載并保存捐款及其余額的運行情況，便于信托監察人、管理機構的查閱。

就管理機構而言，可由民政部擔任社會募捐信托的管理機構，享有批準公益受托人資格的權利、管理公益受托人的權利和檢察監督受托人實施公益信托狀況的權利，統一社會募捐信托設立標準，彌補社會募捐信托內部監督的不足，防止濫設社會募捐信托，將對公共利益的損害降到最低;同時也負有支持社會募捐活動的義務。

就監察人而言，社會募捐信托的監察人應由其管理機構即民政部指定。其享有的權利主要包括：（1）起訴權。當受托人的行為違反法律規定，損害受益人利益時，監察人得以自己的名義，向人民法院提起訴訟以維護不特定的多數社會公眾即受益人的權益;（2）實施其他非訴訟法律行為的權利。是指監察人為保護受益人的利益可實施的非訴訟法律行為的權利，如對受托人處理受托事務（社會募捐）的情況和財產（募集款項及余額）狀況的檢查權（《信托法》第67條第1款）、對受托人所作的信托事務處理情況及財產狀況報告的認可權（《信托法》第67條第2款）、信托終止后對受托人所作的處理信托事務的清算報告的認可權（《信托法》第71條）。同時，監察人負有一定義務，具體而言包括：（1）善良管理人的注意義務。民政部基于信任指定社會募捐信托的監察人，其應當積極實現公益目的，其注意義務不能以與處理自己事務同一注意為己足。（2）忠實義務。監察人不得為自己或他人謀取不當得利。（3）公平義務。指受益人為兩人以上時，受托人負有公平對待不同受益人的義務，即既應保障受益人的利益分配公平，又應平等地向各受益人報告信托事務和對待各受益人對信托事務的查詢。

就受益人而言，在社會募捐信托中，受益人即社會募捐的救助對象，其享有的權利主要包括：（1）信托受益權。受益人有權享受募捐所得款項及其產生的利益;（2）知情權。受益人有權了解募捐財產的運行情況，查閱、抄錄或者復制與信托財產有關的賬目或相關文件，并有權要求募捐人做出說明;（3）監督權。受益人有權監督社會募捐信托的運行情況，當募捐款項使用不當時有權要求募捐人調整其使用方法。同時，當社會募捐之扶貧濟困或發展公益事業的目的達到時，現實占有剩余款項的受益人有義務將其交出，余額應當遵循前述三項原則——約定優先原則、近似原則和符合社會募捐本身的價值取向原則進行處理。

社會募捐作為社會慈善事業的重要組成部分，需要大力弘揚和鼓勵。社會募捐信托制度擬引入信托制度的基本原理以解決社會募捐中捐款余額所有權歸屬問題，對保護受益人的合法權益、達到扶貧濟弱的募捐目標、激發社會公眾參與愛心公益事業的積極性、弘揚法的公平正義的基本價值取向等方面大有裨益。從立法層面建立并完善社會募捐信托制度，其價值必將得到充分發揮。

〔參 考 文 獻〕

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〔6〕冷傳莉.社會募捐中捐款余額所有權問題探析〔J〕.中外法學，2006，（02）.

〔責任編輯：陳玉榮〕