抄襲面前一律平等

北大法學院知識產(chǎn)權(quán)學院院長張平在2014年12月26日央視《新聞1+1：瓊瑤勝訴原創(chuàng)的勝利》中表達了自己對瓊瑤訴于正案一審判決的看法：

第二點，張平院長對判決“禁止復制、發(fā)行、傳播”的看法：

原告的<梅花烙》是200多個橋段，被告的《宮鎖連城》是900多個橋段。9個點的相似，就讓整部劇停播，這是值得我們深思的。

第二點，張平院長對判決“賠償500萬”的看法：

原告主張21個橋段的抄襲，最后法院認定的是9個。這個比例還不到一半，所以法院是考慮到了量的問題，不會支持原告的請求（賠那么多）。

我們看這個（抄襲）的量，不論是占原告（全劇200個橋段）的比例，還是被告（900多個橋段）的比例，它都是非常小的。從這個比例來看，賠償額并不低。

第三點，張平院長對判決“賠禮道歉”的看法：

原告起訴的是改編權(quán)和攝制權(quán)，不包括人身權(quán)。在不包括人身權(quán)的情況下，是不是一定要去賠禮道歉？我們在各國對知識產(chǎn)權(quán)案的判決當中，都是用經(jīng)濟賠償?shù)姆绞剑苌偕婕坝眠@種人身……

對于張平院長的三點說法，作為一個法律方面的門外漢，我是無從置喙的；但作為一個進入影視行業(yè)將近20年的編劇，我個人有一些不成熟的看法，謹與張院長商榷：

質(zhì)與量的比對

瓊瑤女士人比較厚道，平時可能也很少與人糾纏劇本比對之類的事情，所以只列舉出了比較重要的、比較大的21個橋段，但這種比對方式其實不一定能真實描述侵權(quán)行為的全部。

我個人認為，對于劇本中的構(gòu)成元素來講，大到立意、創(chuàng)意、結(jié)構(gòu)、人物、人物關系、大事件、橋段、情節(jié)、情節(jié)線（由人物與大事件、橋段、情節(jié)等元素構(gòu)成的貫穿性線索），小到過場戲、細節(jié)、臺詞等等，抄襲面前一律平等，只要有了接觸的前提，如果有相似，就有可能被認定為抄襲。

在大的故事架構(gòu)，即立意、創(chuàng)意、人物與人物關系設置、結(jié)構(gòu)、大事件等不相同的前提下，某些細節(jié)、臺詞相同可能是巧合；但在上述大的故事架構(gòu)基本相同甚至完全相同的情況下，故事對應的發(fā)展階段，類似的過場戲、細節(jié)、臺詞均可歸為抄襲之列。

基于以上“抄襲面前一律平等”邏輯，除了瓊瑤女士上訴的21個經(jīng)典橋段之外，其實還有大量非經(jīng)典的橋段、事件、情節(jié)、過場戲、細節(jié)、臺詞雷同，以及“由常規(guī)元素構(gòu)成但是原告所獨有的組合方式”雷同。

我們不能認為重要元素雷同要起訴，不重要的元素就不算數(shù)了。如果這樣想問題，就會被某些人抓住把柄，認為雷同的地方并不多。

下面，我僅簡單列舉兩劇第一集中雷同的大、小元素，以供參考。

兩者大元素的雷同部分，可用“一種歸納，兩種適用”方式總結(jié)：

1，老爺納新歡將生子對夫人有威脅

2，夫人與心腹商量準備萬全之策保住地位

3，偷龍轉(zhuǎn)鳳并記下女兒身上特殊記號后遺棄

4，女兒被卑微之人揀走養(yǎng)大

5，多年后大少爺成為優(yōu)秀青年，二少爺成為次品

6，夫人在心腹警告之下準備完全忘掉女兒

以上6點歸納既是《梅花烙》的情節(jié)線，也是《宮鎖連城》的情節(jié)線，可以看出完全一樣。

即使有人認為其中某個橋段或某個設計是公共資源，但是別忘了，用公共資源重新進行創(chuàng)新性組合也是一種原創(chuàng)。比如“孟姜女哭長城”、“荊軻刺秦”、“嫦娥奔月”都是公共資源，但如果我第一個把它們組合成一個完整故事“孟姜女哭倒長城，假裝獻藏寶圖刺殺秦始皇未果，被處死前偷吃始皇仙藥而奔月”，這種組合方式就是我的原創(chuàng)，別人再用這種方式就是抄襲。

由此可知，以上的“一種歸納”其實是概括出了多個情節(jié)以及這些情節(jié)特定的組合方式。如果情節(jié)相同，組合方式也相同，那就可以認定為抄襲。 兩者小元素的雷同部分，可用“相似與微調(diào)”方式來判定：

《梅花烙》

1，福晉生下女兒，姐姐用早準備好的男孩（皓禎）換掉。福晉在女兒肩上烙上梅花讓秦嬤嬤偷偷送走。

《宮鎖連城》

1，映月生女，換成男孩。看到女孩肩上有一大塊胎記。

《梅花烙》

2，秦嬤嬤將孩子放在河邊，姐姐將孩子放水上漂走。

《宮鎖連城》

2，郭嬤嬤悄悄把女孩放在河邊。

《梅花烙》

3，藝人白勝齡與妻子翠華正好膝下無子，發(fā)現(xiàn)女孩和肩上的烙傷，收養(yǎng)孩子取名白吟霜。

《宮鎖連城》

3，女孩被練唱的妓女麗娘揀走，發(fā)現(xiàn)她肩上胎記，并準備把她養(yǎng)成個大家閨秀，取名宋連城。

《梅花烙》

4，半年后翩翩也生了二少爺皓祥，福晉與姐姐、秦嬤嬤悄悄出來看自己拋棄的孩子，發(fā)現(xiàn)不是肩上有梅花的，怒問姐姐。姐姐讓她完全忘掉孩子才是大家的活路，福晉無比痛苦地接受現(xiàn)實。

12年后，皓禎打獵顯示好武藝和好人品，弟弟皓祥顯然不受待見。皓禎獵到一只白狐，出于憐憫放走，只留下一撮白毛。

《富鎖連城》

4，20年后，大少爺恒泰騎射表演，映月想起棄女難過，郭嬤嬤讓她要狠下心忘卻。

以上四處小元素的比對過程中，可以看出：

1中的烙印與胎記是同一性質(zhì)的，屬于微調(diào)；

2中的“河”是完全相同的元素，孩子放在河里和河邊區(qū)別不大，屬于相似；

3中的藝人與妓女在當年都屬于下等人，性質(zhì)是一樣的，屬于微調(diào)；

4中的騎射表演也是完全一樣的，想念遺棄的女兒的狀態(tài)以及被勸阻之后下狠心忘掉女兒的戲完全一樣，屬于相似。

其實，個人認為，重要戲份的抄襲能證明抄襲，但那些不重要的過場戲的抄襲更能證明抄襲。重要戲份不容易想出來，抄襲可能是萬不得已；連過場戲都懶得改一下，比如以上“把孩子放在河邊”這樣的過場戲都完全一樣，就說明抄襲者的狀態(tài)：連這種簡單的戲都沒能力改動；或者，已經(jīng)狂妄到“老子就是原封不動地抄了，你能咋樣？”

我認為，連過場戲都抄的人，無論從人品到能力，根本不能算編劇。

所以，綜合以上大、小元素的分析，在短短一集里，至少有六大四小十處相同或相似，能認定為抄襲。

依此類推，全劇雷同的部分，絕對不會只是九個橋段。瓊瑤女士基于訴訟的需要，抓大放小便于處置，我們可以理解。但作為旁觀的法律專業(yè)、編劇專業(yè)的人士，應該有更深入、更細致、更全面的分析和界定，以便為行業(yè)立規(guī)，將創(chuàng)作者有可能產(chǎn)生的任何不勞而獲的念頭扼殺在搖籃里。

基于以上分析，張平院長在第二點里所說的“量”的問題是不存在的，只要更深入比對，“量”一定會增加的，所以判賠500萬不是多了，很可能還是少了。而且，對于非法盜用他人勞動成果的人來說，并不是簡單地以盜用多少來衡量賠償金額的。因為沒有盜用，侵權(quán)方就不可能有這個項目，就一分錢都賺不到；而原告卻可以繼續(xù)翻拍她自己的作品（瓊瑤就是在做翻拍劇本時發(fā)現(xiàn)被侵權(quán)的），贏得豐厚的利潤。從這個角度來講，對侵權(quán)者其實應該進行懲罰性賠償，而不僅僅只是“有九個橋段侵權(quán)，就以九個橋段在劇中所占比例來賠償”。

道歉的意義

對于張平院長的“第三點”中說的“原告起訴的是改編權(quán)和攝制權(quán)，不包括人身權(quán)。在不包括人身權(quán)的情況下，是不是一定要去賠禮道歉？”這種話，我只能用網(wǎng)絡熱詞“呵呵”來回應。

法律不是僵化的法條，它的最終目的其實是維護人的權(quán)益與尊嚴。如果賠了錢就不用道歉，那相當于在道德上肯定了這種侵權(quán)行為。

這個世界上，不是什么東西都能花錢辦妥的。很多時候，人的尊嚴比金錢更重要，這也是人與動物的最大區(qū)別：動物只需要物質(zhì)滿足，吃飽喝足有個異性傳宗接代就行；而人是有思想的，有尊嚴的，有羞恥感的，做了壞事，偷了別人的東西，如果只把東西退回去就洗白了，又變成了天真無邪的黃花閨女，那就意味著可以一直偷下去，只要偷到的東西帶來的效益高于賠償?shù)臄?shù)額，就是一樁好生意。

賠禮道歉，是一種道義上的懲罰，是讓侵權(quán)者被社會所唾棄，讓他自己因此自省而改變行為方式，并警告其他同行不要干這樣的事情。它與經(jīng)濟賠償是相輔相成的、必不可少的手段。單純只用錢來解決問題，必然導致全社會都充滿銅臭氣，整天只談錢，唯錢是標準，可以界定一切對錯；唯錢是硬通貨，所有人只擁有它就夠了；唯錢是萬能鑰匙，可以打開每一扇門……如果真的這樣，那我們就忘了作為高貴的人類，還有區(qū)別于動物的精神需求；如果法律只是這么個意思，我們不需要這種法律。

以上為個人陋見，可能錯漏甚多，但至少出發(fā)點是干凈的。

此文不代表任何組織。

純粹就事論事，無意左右任何人的觀點和看法。

關于瓊瑤訴于正一案，本人靜候法律最后的判決，在此并不作任何指向性判斷，一切分析只是建立在他人言論基礎之上，為了法律觀念和行業(yè)標準的討論而已。