論建設工程合同無效的情形

摘 要 建設工程合同效力問題相較其他合同效力問題略為復雜，本文從合同效力基本條件和建設工程合同的專有特點方面論述了建設工程合同無效的情形。

關鍵詞 建設工程合同 無效 主體資格

建設工程合同是《合同法》中規定的較為特殊的一類合同。一般來說，合同有效的條件包括：（1）合同主體具有相應的民事行為能力。民事行為能力包括合同行為能力和相應的締約行為能力。（2）當事人意思表示真實。當事人的效果意思與表示行為相一致。意思表示不真實，有可能導致合同效力存在瑕疵或者無效。（3）不違反法律或社會公共利益。（4）合同標的須確定和可能。合同標的可能是指合同給付可能實現。合同標的確定是指合同標的自始確定或可得確定。（5）合同采用的形式，法律有規定的，應符合法律規定。

對于建設工程合同，有效的條件是：（1）主體合法。我國法律對建設工程合同雙方的主體條件均具有嚴格的限制。據相關法律法規的規定，經政府有關部門審查，具有相應資質等級，并經工商登記注冊和領取營業執照及資質證照的法人，才能成為簽訂建設工程合同的合格主體，未經允許的個人和法人都不具備訂立建設工程合同的資格。（2）合同訂立程序合法，當事人意思表示真實。建設工程合同一般是需通過招標的，所以比起一般合同多出要約邀請，其大致流程是邀約邀請（招標）-邀約（投標）-承諾（確定招標人，簽訂合同）。（3）不違反法律或社會公共利益。由于法律法規對于建設工程的強制性規定較多，所以因為違反法律法規導致合同無效的情況在所有無效建設工程合同中占了相當大的比例。（4）標的具有確定性和可能性。建設工程服務及成果具有技術性、專屬性、固定性、長期性，關系公共利益，過程與成果質量受到國家嚴格監督的特點，決定了建設工程合同自身的獨特性，使其具有有別于一般合同的法律特征。（5）建設工程合同作為要式合同，《合同法》明確規定其應當采用書面形式訂立。不僅如此，須公開招投標的建設工程施工合同簽訂后，須報行政管理部門進行登記備案后才發生法律效力。從合同內容方面來看，建設工程合同因其具有高度的專業性，其內容規范性和技術性遠遠高于其他類型合同。

建設工程合同作為合同的一種，我國《合同法》、《民法通則》及有關法律法規、司法解釋中關于合同無效的一般規定當然適用。但這些規定在建設工程合同領域的表現形式比較特殊，主要有：

1、不具有建設項目服務主體資格的企業或個人簽訂的建設工程合同。從事建筑活動的建筑施工企業、勘察、設計單位，應具備以下條件：有符合國家規定的注冊資本；有與其從事的建筑活動相適應的具有法定執業資格的專業技術人員；有從事相關建筑活動所應有的技術裝備；法律、行政法規規定的其他條件。上述企業，經資質審查合格，取得相應的資質等級證書后，方可在其資質許可的范圍內從事建筑活動。自然人和未取得建筑業企業資質等級證書的企業不具有建筑活動主體資格的，簽訂建設工程合同，合同無效。

2、承包人超越資質等級簽訂的建設工程合同。對于建筑業企業而言，除了受經營范圍的限制外，在訂立建設工程合同時還要受到資質等級的限制。建設工程的承包人訂立建設工程合同，不僅應當具有建設行政主管部門頒發的資質證書，且應當與其資質等級相適應。《建筑法》中，關于企業資質和業務范圍的規定為強制性規范。違反《建筑法》第26條規定，建設工程合同因承包人沒有資質或超越資質等級，和不具有經營建筑活動主體資格的企業或個人簽訂的建設工程合同，都屬于合同主體不合格的無效合同。

3、發包人違反建筑法規定，將應當由一個承包人完成的建設工程肢解成若干部分分別發包給幾個承包人。《建筑法》第24條規定，\"提倡對建筑工程實行總承包，禁止將建筑工程肢解發包。”該規定屬于強制性規范，發包人違規簽訂的建設工程合同顯然無效。

4、違反招標投標法律規定而訂立的建設工程合同。建設工程合同除不宜進行招標投標外，應依法以招標投標方式訂立。招標投標方式是訂立建設工程合同基本方式，違反招標投標規定簽訂的建設工程合同無效。

5、沒有國家批準的投資計劃的建設工程合同。建設工程投入高、周期長、與土地利用密不可分的特點決定其計劃的重要性。《合同法》第273條“國家重大建設工程合同，應當按照國家規定的程序和國家批準的投資計劃、可行性研究報告等文件訂立。”對國家重大建設工程合同的訂立做出了規定。計劃性的建設工程合同主要是由國家投資興建的工程，若違反國家計劃，合同無效。

6、以被掛靠建筑企業名義簽訂的建設工程合同。《建筑法》第26條規定，\"禁止建筑施工企業以任何形式用其他建筑施工企業的名義承攬工程。禁止建筑施工企業以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業的資質證書、營業執照，以本企業的名義承攬工程。”

7、承包人將其承包的全部建設工程轉包給他人或將其承包的全部建筑工程肢解后以分包的名義分別轉包給他人。《建筑法》第28條規定，\"禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解后以分包的名義分別轉包給他人”，違反上述規定將導致建設工程合同無效。

8、承包人違反法律行政法規關于分包規定的行為。《建筑法》第29條規定，\"建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發包給具有相應資質條件的分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經建設單位認可。施工總承包的，建筑工程主體結構的施工必須由，由承包單位自行完成……禁止分包單位將其承包的工程再分包。”總承包人違反這些規定簽訂的分包合同無效。

9、發包人與承包人簽訂的未取得土地使用權證、建設工程規劃許可證建設工程合同。

研究建設工程合同無效的情形是為了保證建筑工程質量，進而保護社會公眾生命、財產利益保護。至于在合同效力得到認定之后法律后果的處理問題，則有相關的民事救濟制度可供援用。

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