借手機(jī)使用后偷偷順走算盜竊嗎？

案 例：

某校高二學(xué)生李某在網(wǎng)吧偶遇同校面熟的陳某，遂借陳某的手機(jī)發(fā)短信，發(fā)完短信后歸還。并說(shuō)還要等一個(gè)電話，在等候期間李某看到陳某的手機(jī)較新，動(dòng)了念頭，欲占為己有。隨后電話打來(lái)，陳某將手機(jī)遞給李某讓其接電話，自己則繼續(xù)上網(wǎng)。李某乘陳某不注意帶上手機(jī)悄悄溜走，事后不承認(rèn)自己拿了陳某的手機(jī)，拒不歸還。

分歧意見(jiàn)：

第一種意見(jiàn)認(rèn)為，李某臨時(shí)占有手機(jī)是經(jīng)過(guò)陳某同意的合法占有，之后拒不歸還，構(gòu)成侵占罪。

第二種意見(jiàn)認(rèn)為，李某以借手機(jī)為手段實(shí)現(xiàn)非法占有目的，構(gòu)成詐騙罪。

第三種意見(jiàn)認(rèn)為，李某利用陳某上網(wǎng)不注意，將手機(jī)據(jù)為己有，構(gòu)成盜竊罪。

[問(wèn)題] 李某的這種行為構(gòu)成了哪種犯罪？

[評(píng)析]

李某的行為應(yīng)認(rèn)定為盜竊行為。

1.實(shí)施危害行為的條件。實(shí)施侵占的條件必須是“代為保管”、“遺失物”、“埋藏物”，而且拒不返還。本案中，陳某將手機(jī)交給李某臨時(shí)接聽(tīng)，不是轉(zhuǎn)移占有權(quán)，更不是委托李某保管手機(jī)，因此不符合侵占罪的特征。李某借用手機(jī)目的是使用，不是行騙，因此不構(gòu)成詐騙罪。盜竊行為的條件是財(cái)產(chǎn)在他人合法占有之下，這種占有的狀態(tài)包括疏于管理。李某使用手機(jī)處于陳某可控范圍內(nèi)，仍為陳某占有。陳某無(wú)論是否沉溺網(wǎng)絡(luò)，手機(jī)并沒(méi)有轉(zhuǎn)移占有，只是管理的寬松程度不同。

2.實(shí)施危害行為的方法。詐騙的方法是虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相，獲取物主信任。盜竊的方法是利用占有人的懈怠或者管理上的疏漏，秘密竊取。李某取得手機(jī)是為了使用，沒(méi)有虛構(gòu)的內(nèi)容，不構(gòu)成詐騙罪。李某乘陳某不注意將手機(jī)拿走，脫離陳某掌控，符合盜竊罪中“秘密竊取”的方式。

3.社會(huì)危害性。李某與陳某面熟，具備了借用手機(jī)的條件，但“借用”只是作案的有利因素而已，仍改變不了其盜竊性質(zhì)。