電子商務市場交易規(guī)則的法理分析

吐火加　烏拉爾·沙爾賽開

摘要：電子商務市場在我國發(fā)展過程中出現(xiàn)的頻繁網(wǎng)絡交易詐騙等問題，嚴重影響了電子商務市場交易規(guī)則程序和誠信力。考察我國目前電子商務市場的運行機制，必須健全相關法律體系，以促進電子商務市場交易秩序不斷規(guī)范、保障交易手段安全，讓電子商務經(jīng)濟市場健康持續(xù)發(fā)展，確保電子商務市場參與者、政府監(jiān)管者之關系正常化。

關鍵詞： 電子商務；交易規(guī)則；法律分析；安全有效

中圖分類號：D922.294文獻標識碼：A文章編號：1003-7217（2015）02-0140-05

一、電子商務的界定及問題的提出

全球經(jīng)濟貿(mào)易一體化和無邊界時代的侵蝕，隨著互聯(lián)網(wǎng)的快速推廣、運用，當前市場上出現(xiàn)一種全新的市場交易模式——電子商務。從20世紀90年代到現(xiàn)在，是以國際互聯(lián)網(wǎng)為技術平臺發(fā)展電子商務的高級階段。Intemet的出現(xiàn)及其與商業(yè)的融合標志著現(xiàn)代意義的電子商務的產(chǎn)生[1]。國際商會（ICC）舉行的“世界電子商務會議”（The World Business Agenda for Electronic Commerce）上，專家和代表從不同的角度闡述了電子商務的內(nèi)容。電子商務是指實現(xiàn)整個貿(mào)易活動的電子化，從涵蓋范圍角度，電子商務是指交易各方以電子交易方式而不是通過當面交換和直接面談方式進行的任何形式的商業(yè)交易；從技術角度，電子商務是一種多技術的集合體，包括交換資料如發(fā)送電子郵件、獲得資料如共享數(shù)據(jù)庫、自動捕獲資料如條形碼等。電子商務主要涉及三個內(nèi)容：信息、電子資料交換和電子資金轉(zhuǎn)賬[2]。經(jīng)濟合作與發(fā)展組織（OECD）認為電子商務是指商業(yè)交易，包括組織與個人在基于文本、聲音、可視化圖像等在內(nèi)的數(shù)字化數(shù)據(jù)傳輸與處理方面的商業(yè)活動[3]。上世紀六、七十年代產(chǎn)生的電子數(shù)據(jù)交換技術和電子資金轉(zhuǎn)賬系統(tǒng)為企業(yè)間電子商務的應用建立了雛形[4]。能以光速來傳遞數(shù)據(jù)信息的電子商務網(wǎng)絡早已打破了常規(guī)物理世界的時空限制，大大加快了交易的效率，擴展了服務的范圍[5]。隨著電子商務信息化、網(wǎng)絡化和虛擬化的特點不斷被接受，互聯(lián)網(wǎng)所帶來的便利優(yōu)勢益發(fā)明顯，我國電子商務市場交易已進入快速發(fā)展軌道，交易規(guī)模逐年增長（見圖1）。

圖12001～2014年中國電子商務市場交易規(guī)模

數(shù)據(jù)來源：根據(jù)中國電子商務研究中心發(fā)布的各年度《中國電子商務市場數(shù)據(jù)監(jiān)測報告》①。

但是，我國當前的電子商務在發(fā)展過程中頻繁出現(xiàn)網(wǎng)絡銷售假冒偽劣產(chǎn)品、網(wǎng)絡交易詐騙等問題嚴重影響和制約了電子商務市場的交易秩序和誠信力；自然人經(jīng)營者的身份認定難、追責難，使得消費者的維權存在困難和障礙；電子商務市場消費者、經(jīng)營者的合法權益和社會公共利益嚴重受損；傳統(tǒng)的統(tǒng)一監(jiān)管方式已經(jīng)不能滿足電子商務市場現(xiàn)代化管理的需求；電子商務線上或線下市場的經(jīng)營主體不均衡呈畸形，內(nèi)在創(chuàng)新推動力弱，虛擬性和不確定性現(xiàn)狀明顯等原因?qū)е挛覈娮由虅帐袌龅倪\行機制不夠成熟，投訴現(xiàn)象居多（見圖2），嚴重違背公序良俗原則，相關法律制度體系有待建立和完善。

我國目前的電子商務市場交易規(guī)則法理制度體系呈塌陷狀態(tài)，即：行政部門多頭立法，有關規(guī)定散見于法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、行政規(guī)章中，缺乏統(tǒng)一的、專門的市場規(guī)則制度體系。現(xiàn)實中影響具體法律規(guī)范的規(guī)則沒有及時修訂，導致難以保證電子商務交易的法律公平性和公正性。也就是說，應該為技術的發(fā)展留下一定的相應環(huán)境空間促使國家法律穩(wěn)定有效，使其能夠健康發(fā)展。毋庸置疑，由于立法主體的多元化以及監(jiān)管機構職能交叉重疊與沖突并存，且沒有相應規(guī)則對各監(jiān)管機構的職權和職責范圍進行協(xié)調(diào)和具體劃分，導致電子商務市場交易的法律規(guī)則存在沖突或空白，行政監(jiān)管存在脫節(jié)和監(jiān)管真空現(xiàn)象。現(xiàn)階段依法治國理念下的電子商務市場交易法律規(guī)則的頂層設計必須符合中國國情，凸顯國際化特色，因為“中國法律改革的目標就是尋求一種市場平衡，使法律制度和市場供求之間從不均衡過渡到均衡，最后達到一種平衡的和諧狀態(tài)。這種均衡應當體現(xiàn)在立法和司法等各個方面”[6]。

圖22014年（上）中國電子商務投訴領域分布

數(shù)據(jù)來源：根據(jù)中國電子商務研究中心發(fā)布的《2014年（上）中國電子商務用戶體驗與投訴監(jiān)測報告》②。

二、電子商務市場交易規(guī)則的法律制度考察

（一） 電子商務主體和傳統(tǒng)民事主體的關系

根據(jù)中國電子商務研究中心的相關報告顯示，上世紀90年代初互聯(lián)網(wǎng)絡全面開放以及在線商用系統(tǒng)獲準開發(fā)之后，真正的電子商務才在全世界范圍內(nèi)取得了蓬勃的發(fā)展，它從尖端科技的形象走進平常百姓人家，成為當今世界經(jīng)濟、社會生活中不可或缺的一個領域[7]。 那么，我國電子商務交易經(jīng)營者在電子商務市場中以何種法律身份出現(xiàn)尤為重要，任何一個電子商務主體均與傳統(tǒng)線下市場主體具有唯一的對應關系，線上與線下經(jīng)營的公司并非兩個民事主體，而是同一民事主體，他們之間的法律主體存在一定的捆綁關系。由此，電子商務主體并非真正虛擬，而是線下民事主體在電子商務環(huán)境下的另一種法律身份，電子商務主體在從事電子商務經(jīng)營活動時，同樣是以線下民事主體的名義享受權利和承擔義務的。實踐中對電子商務主體的注冊登記和注銷登記，以及對主體經(jīng)營行為的日常監(jiān)管采取相應法律手段強制其退出市場，規(guī)范與傳統(tǒng)民事法律主體的關系，直至限制其再次進入電子商務交易市場獲得主體資格。在交易過程中防止對線上市場主體或線下市場主體中的一方給予歧視性待遇，這樣會使得線上或線下的經(jīng)營主體一方獲得法律或政策上的競爭優(yōu)勢，導致網(wǎng)絡經(jīng)濟與實體經(jīng)濟發(fā)展的不均衡甚至是畸形，不利于整個市場持續(xù)穩(wěn)定運行和發(fā)展。

（二）電子商務主體與線下商事主體的區(qū)別

“電子商務法采用功能等同法作為其立法原則僅僅是在電子商務立法尚不成熟時期的臨時應急措施，一旦電子商務立法已經(jīng)成熟，建立起了一套屬于自己的規(guī)范體系時，功能等同原則就應當在電子商務立法活動中被摒棄”[8]。當前我國電子商務市場交易的法律體系構建基本滿足其市場的交易，如《公司法》、《合伙企業(yè)法》、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》、《外資企業(yè)法》、《公司登記管理條例》、《企業(yè)法人登記管理條例》、《合伙企業(yè)登記管理辦法》、《外商投資合伙企業(yè)登記管理條例》、《個人獨資企業(yè)登記管理辦法》、《個體工商戶登記管理辦法》等商事主體登記規(guī)則以外，還有專門的特殊規(guī)定。此外，《電子商務模式規(guī)范》（SB/T10518-2009）、《網(wǎng)絡購物服務規(guī)范》（SB/T10519-2009）等行業(yè)標準以及《網(wǎng)絡交易平臺服務規(guī)范》等行業(yè)規(guī)范，也對電子商務市場經(jīng)營者主體的資格作出了相應規(guī)定。如國家工商總局、北京市工商局和江西省工商局發(fā)布的規(guī)定要求企業(yè)、其他經(jīng)濟組織、個體工商戶開辦經(jīng)營性網(wǎng)站應向工商行政管理機關申請備案。而《廣東省電子交易條例》則要求電子交易服務提供商到省信息產(chǎn)業(yè)主管部門進行登記備案。在這一階段，針對不同電子商務主體設置的準入規(guī)則并沒有區(qū)別對待，而是一律要求取得營業(yè)執(zhí)照后才能開展電子商務。endprint

根據(jù)我國電子商務交易市場規(guī)則的法律操作程序，電子商務主體與傳統(tǒng)線下市場主體有所不同，線下商務主體，如獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、公司等，一定可以成為電子商務主體，只要其具備法定條件并經(jīng)法定程序就可以成為電子商務主體。但是，電子商務主體不一定是線下的商事主體。這主要是指自然人，自然人只要從事電子商務活動并符合法定條件，也可以成為電子商務主體，具有在線上進行經(jīng)營活動的能力和資格。但在線下傳統(tǒng)市場上，自然人卻不是商事主體，沒有經(jīng)營資格和能力，其只能以個體工商戶的身份進行經(jīng)營活動。由此，可以看出，法律文件均表明政府對電子商務市場交易產(chǎn)業(yè)的重點關注并創(chuàng)造了良好的政策和制度環(huán)境。

三、 與發(fā)達國家電子商務交易規(guī)則法律制度比較分析 2005年國務院辦公廳發(fā)布《國務院辦公廳關于加快電子商務發(fā)展的若干意見》，明確把發(fā)展電子商務作為“完善社會主義市場經(jīng)濟體制、加速國民經(jīng)濟和社會信息化進程、提高國民經(jīng)濟運行質(zhì)量和效率的戰(zhàn)略決策”，要求各地區(qū)和部門“積極發(fā)揮職能作用，密切協(xié)同配合，制定并不斷完善加快電子商務發(fā)展的具體政策措施，推進我國電子商務健康發(fā)展。”之后，商務部制定了《關于促進電子商務規(guī)范發(fā)展的意見》、《關于加快流通領域電子商務發(fā)展的意見》、《“十二五”期間電子商務發(fā)展指導意見》，八部委聯(lián)合發(fā)布了《關于促進電子商務健康快速發(fā)展有關工作的通知》，工信部出臺了《電子商務“十二五”發(fā)展規(guī)劃》等文件，從國家層面設計促進電子商務產(chǎn)業(yè)發(fā)展的政策。此外，各地政府部門也制定了各自的電子商務發(fā)展計劃，如《北京市關于促進電子商務健康發(fā)展的意見》、《浙江省人民政府關于進一步加快電子商務發(fā)展的若干意見》、廣東省《關于鼓勵和支持我省網(wǎng)絡商品及有關服務健康發(fā)展的若干意見》等等。上述法律文件均表明我國政府對電子商務產(chǎn)業(yè)的重點關注以及大力促進和扶持的政策傾向，為電子商務產(chǎn)業(yè)的發(fā)展創(chuàng)造了良好的政策和制度環(huán)境。

美國國會也就全國性的電子商務立法展開磋商、討論，1999年7月底在全美統(tǒng)一州法委員會上獲得通過了美國《統(tǒng)一計算機信息交易法》和《統(tǒng)一電子交易法》， 并建議各州于9月起開始在立法中采納[9]。數(shù)字簽名作為一種“高級電子簽名”，被視為具有完全等同于手寫簽名和簽章的效力，其它電子簽名形式也在法律上得到承認，但其法律約束力仍取決于各成員國的國內(nèi)法規(guī)定[10]。對于經(jīng)營者，包括是自然人經(jīng)營者從事電子商務經(jīng)營活動沒有進行特殊的限制[11]。美國政府以及行業(yè)組織對于電子商務市場的監(jiān)管主要集中在對交易安全和合法性的監(jiān)管，以及通過稅收等手段對交易結(jié)果的監(jiān)管。美國政府不直接介入電子商務市場的準入及退出監(jiān)管，而是成立行業(yè)組織“電子商務協(xié)會”，由協(xié)會制定本行業(yè)的經(jīng)營和競爭規(guī)則，包括登記域名、注冊網(wǎng)站、仲裁糾紛和調(diào)查公布網(wǎng)站信用等，并通過完善成熟的市場信用機制約束行業(yè)內(nèi)經(jīng)營者，促成行業(yè)自律，對違法行為則通過司法手段予以制裁[12]。從而折射出美國對電子商務市場監(jiān)管以間接監(jiān)管為主，直接監(jiān)管為輔，大部分主要職能由公共機構和社會中介性組織共同承擔，這與其發(fā)達的市場交易體系以及成熟完善的市場信用體系密不可分。在電子商務立法方面，歐盟以其獨特的超國家組織的優(yōu)勢，為整個歐洲國家制定了政策和法律規(guī)范，并進而影響整個世界的電子商務法[13]。

四、構建可行性電子商務市場交易規(guī)則的法律平臺

黨的十八大報告明確指出：“我國仍處于并將長期處于社會主義初級階段……，我國是世界最大發(fā)展中國家的國際地位沒有變”。市場經(jīng)濟正處于發(fā)展和培育階段，由此可以看出，電子商務領域所具有的特殊環(huán)境對電子商務市場交易規(guī)則制度的設置提出了更高的要求，不能照搬美國等國家的政策和規(guī)則，而是要結(jié)合我國電子商務的具體情況以及整個經(jīng)濟和社會環(huán)境，制定出一套具有中國特色的電子商務市場交易平臺，并構建和實施可行性操作規(guī)程，為我國電子商務產(chǎn)業(yè)的健康持續(xù)發(fā)展保駕護航。

（一）采取政策放寬路徑措施

我國對電子商務市場交易采取放寬措施，未設置相對細化的強制性規(guī)則，交易規(guī)則主要是在相關法律框架之下選擇和探索最佳的發(fā)展模式路徑，并積極使立法機關和行政監(jiān)管部門在對電子商務市場交易規(guī)則的經(jīng)營模式和管理行為進行考察的基礎上對實踐進行反思和總結(jié)，提煉出行之有效的法律和監(jiān)管規(guī)則。本著同一功能相同對待的原則，電子形式具備書面形式所具有的法律效力且符合傳統(tǒng)形式中書面形式的基本功能，法律必須認同電子形式的法律效力，受到同樣的法律保護。實踐證明，要充分尊重電子商務市場交易規(guī)則的自治，盡可能滿足自由競爭和發(fā)展空間，防止帶來不必要的經(jīng)營成本和負擔，進入交易規(guī)則的主體也充分認識到盲點和避規(guī)，使得電子商務市場交易產(chǎn)業(yè)在不斷嘗試和矯正的基礎上獲得持續(xù)性發(fā)展。

（二）監(jiān)管法律措施不斷創(chuàng)新

為電子商務市場的穩(wěn)定持續(xù)發(fā)展提供一定的保障，不斷創(chuàng)新監(jiān)管方式，加大監(jiān)管力度。針對電子商務市場在發(fā)展過程中呈現(xiàn)出的新特點，監(jiān)管部門不斷地創(chuàng)新對電子商務市場的監(jiān)管內(nèi)容和方式，讓監(jiān)管服務與電子商務產(chǎn)業(yè)的發(fā)展相適應。如北京市于2000年就搭建了專門的經(jīng)營性網(wǎng)站備案信息登記管理平臺，并實現(xiàn)在全國性的大網(wǎng)站上粘貼工商紅盾標識，明確網(wǎng)站經(jīng)營主體的真實信息，成為電子商務發(fā)展初期的探索性監(jiān)管措施。江蘇省等地建立電子營業(yè)執(zhí)照制度，并要求電子商務主體在其經(jīng)營的網(wǎng)站或網(wǎng)頁上進行“亮照經(jīng)營”。深圳市創(chuàng)新提出電子商務公共平臺的設計，該平臺可以整合市場主體身份信息、網(wǎng)站域名、產(chǎn)品信息、商標等相關信息，為第三方交易平臺和電子商務企業(yè)提供市場主體資格認證、產(chǎn)品信息查詢、企業(yè)信用和市場咨詢四項公共服務[14]。以德國為代表的大陸法系國家的“到達主義”中，受要約人發(fā)出的承諾只有到達要約人所支配的范圍內(nèi)時才生效[15]。目前，國家工商總局已對網(wǎng)絡監(jiān)管信息系統(tǒng)和平臺建設工作展開深入研究，著手建立全國一體、統(tǒng)分結(jié)合、功能齊全、上下聯(lián)動的網(wǎng)絡監(jiān)管信息系統(tǒng)和平臺。

（三）監(jiān)管法律制度靈活、有效endprint

監(jiān)管部門針對電子商務市場交易設置的規(guī)則應當放開視野，無需電子商務市場交易程序創(chuàng)設更多繁雜的內(nèi)容，而是要對已有規(guī)定稍加修改后的合理運用，及時把握市場的靈敏度，對于電子商務交易的發(fā)展也將起到一定的促進作用。及時、高效、有力地查處網(wǎng)絡商品和服務交易中的違法行為，是網(wǎng)絡商品和服務交易發(fā)展的重要保障，是構建公平、公正、規(guī)范、有序的網(wǎng)絡市場發(fā)展環(huán)境的重要基礎，是監(jiān)管部門對電子商務市場交易者的經(jīng)營行為起到時時跟蹤監(jiān)管的目標。消費者與經(jīng)營者是相對應的，他們在法律地位上是平等的，在商品交易中也是平等的主體，但在經(jīng)濟上卻是不平等的，消費者常常是弱者[16]。一旦電子商務市場在交易過程中出現(xiàn)較大的違反交易規(guī)則的現(xiàn)象時，要及時制定相關規(guī)則或通過監(jiān)管對存在非法經(jīng)營行為、擾亂市場秩序的經(jīng)營主體實施行政處罰，避免電子商務市場秩序受到更大的波動和影響。監(jiān)管制度的靈活、有效使得電子商務市場秩序得以維護。“立法技術是指在法的創(chuàng)制活動中所應體現(xiàn)和遵循的有關法的創(chuàng)制知識、經(jīng)驗、規(guī)則、方法和操作技巧等的總稱”[17]。電子商務市場規(guī)則程序的設立應當堅持降低交易成本，提高交易安全的基本原則，確保準入條件合理實現(xiàn)，同時保證程序高效。

（四）加強法律服務意識

監(jiān)管部門積極支持和響應國家對電子商務產(chǎn)業(yè)進行扶持的產(chǎn)業(yè)政策，充分發(fā)揮其作為政府部門的服務職能，確保電子商務產(chǎn)業(yè)持續(xù)性發(fā)展。 由此，提倡監(jiān)管部門采取較為先進的服務理念，促進和服務電子商務產(chǎn)業(yè)發(fā)展，保護消費者和經(jīng)營者合法權益作為監(jiān)管工作的出發(fā)點和立足點，如工商行政管理部門將“服務發(fā)展”作為其工作的根本目的，堅持“兩促進”、“兩維護”原則，全力服務電子商務科學發(fā)展、全力促進電子商務經(jīng)濟發(fā)展方式的轉(zhuǎn)變[18]。此外，積極開展實踐調(diào)研活動，認真聽取電子商務市場交易者對于法律規(guī)則以及行政監(jiān)管的意見和建議，在制定有關電子商務法律規(guī)范時，將立法草案及時向社會公眾公布，并廣泛征求社會公眾的反饋意見，讓法律規(guī)范更加符合電子商務參與者的需求，滿足電子商務產(chǎn)業(yè)發(fā)展的需要。在線信息產(chǎn)品交易是指軟件、多媒體作品、數(shù)字化文字作品等數(shù)字產(chǎn)品，均可通過網(wǎng)絡傳輸、下載實現(xiàn)買賣合同標的物的“交付”[19]，在這樣的情況下，發(fā)揮服務者和推動者的自我責任意識，讓電子商務市場的相關法律規(guī)則和行政監(jiān)管行為真正起到為電子商務產(chǎn)業(yè)發(fā)展服務的效果，推動社會公平正義，保障穩(wěn)定有序的交易行為。

五、總結(jié)

在電子商務市場交易法理分析中，電子商務市場交易的準入和退出是電子商務法律制度和秩序的重要組成部分，屬于電子商務主體制度立法的內(nèi)容，關于市場準入和退出的研究和制度設計也就是關于電子商務主體的研究和制度設計。為了方便建立統(tǒng)一的電子商務市場監(jiān)管體制，形成更有效的行政監(jiān)管和社會監(jiān)督機制，需要通過電子商務市場的信用信息系統(tǒng)將電子商務主體的相關信息進行公示。相對于傳統(tǒng)線下市場主體而言，電子商務主體具有較大的虛擬性和不確定性，這直接導致對于電子商務主體的身份確認、定位和跟蹤監(jiān)管存在較大的困難和障礙，完全通過行政監(jiān)管的手段對電子商務主體進行監(jiān)督管理，需要極高的監(jiān)督執(zhí)法成本。我國在監(jiān)管行為和監(jiān)管決策方面應當客觀、適度、符合理性，做到既保護市場主體進出電子商務交易市場的自由，又維持電子商務市場交易秩序的穩(wěn)定，避免以行政手段不當而干預電子商務市場主體，從而真正達到懲罰違法者，保護守法者，維護市場主體合法權益。電子商務市場交易規(guī)則的法理分析目的是建立和維護電子商務市場的正當競爭和正常秩序，提升市場活力、降低交易成本，能夠吸引更多的經(jīng)營者從事電子商務交易經(jīng)營活動；提高電子商務市場的交易效率、保護交易安全，保障其參與者的合法權益，推動和促進電子商務市場交易規(guī)則的健康發(fā)展，維護消費者的合法權益和社會公共利益。

注釋：

①我國電子商務市場2001～2014年的交易規(guī)模分別為1088億元、2089億元、2763億元、4800億元、6800億元、15000億元、24890億元、31500億元、37000億元、45000億元、60000億元、85000億元、102000億元、134000億元，其中，2014年的市場規(guī)模數(shù)據(jù)屬于預測數(shù)據(jù)，詳見中國電子商務研究中心網(wǎng)站：http：//www.100ec.cn/zt/bgk/.

②2014 年上半年，中國電子商務投訴主要分布在網(wǎng)絡購物、O2O、移動電子商務（微信購物、電商移動端購物等）、物流快遞、第三方支付、B2B 網(wǎng)絡貿(mào)易等領域。其中，網(wǎng)絡購物投訴占比最大，為49.07%；其次是O2O 領域為23.89%；然后是移動電子商務領域為11.01%；物流快遞領域為6.86%；第三方支付領域為2.21%；B2B 網(wǎng)絡貿(mào)易為1.43%；其他為5.53%。詳見中國電子商務研究中心網(wǎng)站：http：//www.100ec.cn/zt/upload_data/down/2014shyhty.pdf.

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