互聯(lián)網(wǎng)金融，法治當(dāng)先行

周漢民

（上海市社會主義學(xué)院，上海200237）

互聯(lián)網(wǎng)金融，法治當(dāng)先行

周漢民

（上海市社會主義學(xué)院，上海200237）

當(dāng)今國際互聯(lián)網(wǎng)金融高速發(fā)展，中國互聯(lián)網(wǎng)金融也呈幾何級爆發(fā)增長趨勢。中國互聯(lián)網(wǎng)金融的特點(diǎn)是成本低、效率高、覆蓋廣、發(fā)展快，但是管理弱、風(fēng)險大。針對我國互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管中的不足及運(yùn)營中的風(fēng)險，建議借鑒美國和歐洲互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管的經(jīng)驗(yàn)，將互聯(lián)網(wǎng)金融納入現(xiàn)有的金融監(jiān)管框架，根據(jù)互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務(wù)的實(shí)際性質(zhì)來歸口相應(yīng)的部門進(jìn)行監(jiān)管，根據(jù)互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展形勢及時調(diào)整和完善法律法規(guī)體系，成立全國性的互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)公會，明確社會信用體系建設(shè)的具體時間表。用上海自貿(mào)區(qū)放得開、管得住的原則進(jìn)一步推進(jìn)中國互聯(lián)網(wǎng)金融的發(fā)展。

互聯(lián)網(wǎng)金融；網(wǎng)絡(luò)；監(jiān)管

去年，世界首屆互聯(lián)網(wǎng)大會在中國義烏勝利召開，習(xí)近平主席給大會發(fā)去賀信，特別談到本屆世界互聯(lián)網(wǎng)大會以 “互聯(lián)互通、共享共治”為主題，揭示了未來世界發(fā)展的重大趨勢，那就是互聯(lián)網(wǎng)深刻影響人們今天和明天的生活。

國際互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展，關(guān)鍵要從國際趨勢來談。當(dāng)今國際互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展有五大趨勢：移動金融的爆發(fā)增長；融資方式的去中介化；網(wǎng)絡(luò)銀行的多元轉(zhuǎn)型；大數(shù)據(jù)的廣泛應(yīng)用；社交元素的深度融合。隨著手機(jī)功能日趨增多，網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營日趨完善，電商平臺日趨成熟，移動支付漸成主流。首先，移動銀行不斷努力地推陳出新，移動應(yīng)用日益豐富，移動終端的多元是一種現(xiàn)象，更是一種趨勢。其次，去中介化明顯表現(xiàn)出四大特征：融資方式日益多元；定價方式和期限選擇更加靈活，這也是民眾最樂意使用互聯(lián)網(wǎng)的原因；風(fēng)險防控機(jī)制日趨完善，盡管目前還存在許多漏洞；信用體系日趨完備。第三，網(wǎng)絡(luò)銀行多元轉(zhuǎn)型，表現(xiàn)為線下延伸、特色化發(fā)展和全能化轉(zhuǎn)型。第四，大數(shù)據(jù)的廣泛應(yīng)用。以美國通用公司發(fā)動機(jī)銷售為例，去年通用公司的飛機(jī)發(fā)動機(jī)銷售總額為400億美元，美國通用發(fā)動機(jī)有優(yōu)秀的定位系統(tǒng)，公司利用大數(shù)據(jù)技術(shù)，只要是本公司生產(chǎn)的發(fā)動機(jī)在運(yùn)作，就能夠搜集數(shù)據(jù)。因此，去年通用公司發(fā)動機(jī)售后服務(wù)通過大數(shù)據(jù)的廣泛運(yùn)用，服務(wù)營業(yè)額達(dá)到1500億美元，也就是說，通用公司對產(chǎn)品能及時跟蹤、及時維修、及時保養(yǎng)、及時更新，這樣的服務(wù)是客戶所需，也是價值衍生所在。上海發(fā)生過的一個真實(shí)的事例很能說明大數(shù)據(jù)應(yīng)用的重要性。100多年前的上海外灘是上海一條最美的天際輪廓線，其核心就是外白渡橋。外白渡橋始造于1907年，2007年，外白渡橋建成后的第99年，上海市人民政府收到過這樣一封信，是外白渡橋的建造商通過英國國立圖書館轉(zhuǎn)來的，內(nèi)含大橋百年大修的施工圖紙，如何拆，如何運(yùn)走，如何合成，一一細(xì)細(xì)道來，上海方面依據(jù)圖紙完成了一次精準(zhǔn)的維修。它不是現(xiàn)代意義的大數(shù)據(jù)，但它是大數(shù)據(jù)廣泛應(yīng)用的標(biāo)志之一。大數(shù)據(jù)時代，需求是可以洞察的。哈佛大學(xué)考特勒教授的現(xiàn)代營銷學(xué)理論認(rèn)為，需求是創(chuàng)造出來的，趨勢是可以預(yù)測的。我們可以延伸開來，在互聯(lián)網(wǎng)時代，欺詐是可以偵測的，信用是應(yīng)當(dāng)?shù)玫骄_評估的，運(yùn)營是可以不斷得到優(yōu)化的。第五，人類在整個社交進(jìn)程中的支付、應(yīng)用服務(wù)、社群服務(wù)以及營銷在互聯(lián)網(wǎng)時代的變革值得關(guān)注。

關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管問題，國外對互聯(lián)網(wǎng)金融的監(jiān)管模式對我國監(jiān)管制度的建立和健全有實(shí)際的借鑒意義。我國的互聯(lián)網(wǎng)金融有五大類型：第三方網(wǎng)絡(luò)支付、網(wǎng)絡(luò)信貸即小貸、眾籌融資、互聯(lián)網(wǎng)理財——主要是金融衍生產(chǎn)品和理財產(chǎn)品的銷售以及比特幣。

第三方網(wǎng)絡(luò)支付，也就是利用因特網(wǎng)進(jìn)行支付迅猛發(fā)展，2014年 “雙十一”購物節(jié)，完成551億支付額，創(chuàng)下第三方網(wǎng)絡(luò)支付數(shù)額的新高。在美國，第三方支付要納入貨幣轉(zhuǎn)移業(yè)務(wù)的監(jiān)管。美國監(jiān)管側(cè)重過程，不側(cè)重機(jī)構(gòu)；在歐盟，監(jiān)管核心就是監(jiān)管機(jī)構(gòu)，對第三方支付機(jī)構(gòu)給出明確的界定，兩者管理方法不同。

對網(wǎng)絡(luò)信貸，也稱互聯(lián)網(wǎng)小貸的管理方法各異。在美國，證券業(yè)監(jiān)管側(cè)重于市場準(zhǔn)入和信息披露。美國證券交易委員會 （SEC）要求互聯(lián)網(wǎng)信貸平臺注冊成為證券經(jīng)紀(jì)商，認(rèn)定互聯(lián)網(wǎng)信貸平臺出售的憑證屬于證券交易。在SEC注冊的成本較高，從而阻止了其他的潛在市場參與者，如網(wǎng)貸平臺Lending Club注冊成本高達(dá)400萬美元，英國貸款規(guī)模最大的網(wǎng)貸平臺Zopa因此放棄進(jìn)入美國市場。SEC重點(diǎn)關(guān)注網(wǎng)貸平臺是否按要求披露信息，一旦出現(xiàn)資金風(fēng)險，只要投資者能夠證明在發(fā)行說明書中的關(guān)鍵信息有遺漏或錯誤，就可以通過法律手段追償損失。除了在SEC登記之外，網(wǎng)貸平臺還需要在相應(yīng)的州證券監(jiān)管部門登記，州證券登記部門的要求與SEC類似，但有些州需投資者增加個人財務(wù)相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)，包括最低收入、證券投資占資產(chǎn)的比重上限等。英國將其納入消費(fèi)者信貸管理范疇，通過行業(yè)自律引領(lǐng)行業(yè)發(fā)展，強(qiáng)調(diào)行業(yè)自律。英國的網(wǎng)絡(luò)信貸在規(guī)模和成長速度上不如美國，但是行業(yè)自律性比較強(qiáng)，2011年8月5日成立了行業(yè)自律組織 （英國P2P金融協(xié)會），協(xié)會包括英國最主要的3家網(wǎng)貸公司，并于2012年6月正式出臺了《P2P融資平臺操作指引》，提出P2P融資協(xié)會成員應(yīng)滿足的9條基本原則，在整個行業(yè)的規(guī)范發(fā)展和金融消費(fèi)者保護(hù)方面起到很好的促進(jìn)作用。在政府管理方面，英國對網(wǎng)絡(luò)信貸的監(jiān)管較為寬松，除了《消費(fèi)者信貸法》，沒有更多的硬性法律約束。在業(yè)務(wù)準(zhǔn)入方面，英國設(shè)立網(wǎng)貸公司需要提出申請并獲得信貸牌照，但無最低資本規(guī)模方面的門檻限制。法律規(guī)定了嚴(yán)格的信息披露制度，規(guī)定借貸雙方借貸過程中需要標(biāo)明利率、期限等要素，并對合同的訂立、履行、終止以及債務(wù)追償、行政裁決、司法介入等方面均作出了詳細(xì)規(guī)定。但這些規(guī)定多著眼于合規(guī)性管理，主要是對借方與貸方之間信貸行為的規(guī)范，對借貸平臺提供者的規(guī)范與約束相對較少。在歐盟，尚未出臺專門法典加以約束，但細(xì)化監(jiān)管要求維護(hù)消費(fèi)者權(quán)益。歐盟對網(wǎng)絡(luò)信貸相關(guān)的立法主要是消費(fèi)者信貸、不公平商業(yè)操作和條件等指引性文件。這些指引性文件對信貸合同締約前交易雙方提供的信息 （如包含所有可預(yù)見稅費(fèi)在內(nèi)的信貸成本）及各方義務(wù)進(jìn)行了規(guī)定。具體包括五個方面的內(nèi)容：即只有注冊的信貸提供者才有權(quán)通過網(wǎng)絡(luò)發(fā)布信貸廣告；對通過網(wǎng)絡(luò)發(fā)布的信貸廣告有額外的披露要求；對網(wǎng)絡(luò)信貸規(guī)定了比其他信貸形式更嚴(yán)格的披露要求；消費(fèi)者在簽訂信貸合同前應(yīng)有充分時間考慮合同信息及相關(guān)的解釋說明，可以帶走這些信息資料并與其他產(chǎn)品進(jìn)行比較；規(guī)定了借款人在14天內(nèi)享有無需說明理由的撤銷權(quán)。

對眾籌融資平臺的監(jiān)管方面，2012年，美國通過了創(chuàng)業(yè)企業(yè)融資法案 （JOBS法案），旨在使小型企業(yè)在滿足美國證券法規(guī)要求的同時，更容易吸引投資者并獲得投資，解決美國當(dāng)前面臨的失業(yè)問題。JOBS法案放開了眾籌股權(quán)融資，而且在保護(hù)投資者利益方面作出了詳細(xì)的規(guī)定。

在對互聯(lián)網(wǎng)理財?shù)谋O(jiān)管方面，從美國對互聯(lián)網(wǎng)理財 （PayPal）的監(jiān)管實(shí)踐看，由于PayPal貨幣市場基金由非隸屬于PayPal的獨(dú)立實(shí)體進(jìn)行運(yùn)作，需嚴(yán)格根據(jù)美國證券交易委員會 （SEC）的有關(guān)規(guī)則運(yùn)作并受其日常監(jiān)管，而且該貨幣市場基金的資金并未反映在PayPal的資產(chǎn)負(fù)債表中，因此當(dāng)局在無先例可循的前提下，采取了保持現(xiàn)狀、相對審慎的對策，尚未將其作為新興業(yè)態(tài)專項立法進(jìn)行監(jiān)管。

在比特幣管理方面，目前，部分發(fā)達(dá)國家對比特幣的快速發(fā)展已高度關(guān)注。2013年初，法國政府核準(zhǔn)，由法商Paymium經(jīng)營的比特幣交易平臺“比特幣中央”，取得一般歐洲銀行用來辨別身份的國際銀行賬號 （IBAN），由此躋身準(zhǔn)銀行之列，但同時也受到相應(yīng)的政府監(jiān)管。2013年3月19日，美國財政部下屬金融犯罪執(zhí)法網(wǎng)絡(luò) （FinCEN）發(fā)布 《關(guān)于個人申請管理、交換和使用虛擬貨幣的規(guī)定》，將比特幣 （Bitcoin）等虛擬貨幣納入反洗錢監(jiān)管范圍。作為獲得和轉(zhuǎn)移虛擬貨幣的管理者和交易員，或者是作為轉(zhuǎn)移虛擬貨幣的買入者和賣出者，都在FinCEN監(jiān)管之內(nèi)。對于金額超過1萬美元的交易，都必須記賬，并向主管部門匯報。以上有關(guān)國家和國際組織的相關(guān)互聯(lián)網(wǎng)金融的法規(guī)和政策值得我們高度關(guān)注和認(rèn)真借鑒。

2013年中國互聯(lián)網(wǎng)金融呈幾何級爆發(fā)增長趨勢。這一年，中國銀行業(yè)網(wǎng)上銀行交易總和超過1000萬億，同比增長22%；中國手機(jī)銀行交易總額近13萬億元，同比增長248%；支付寶實(shí)名用戶3億人，完成125億筆支付，超過1億用戶主要采用支付寶錢包，通過手機(jī)支付完成了超過27.8億筆、9000億元金額的支付。支付寶稱自己已成為全球最大的移動支付公司。互聯(lián)網(wǎng)支付即第三方支付、小額貸款、P2P網(wǎng)貸 （國際上對互聯(lián)網(wǎng)小額貸款和P2P網(wǎng)貸作統(tǒng)一管理），然后是互聯(lián)網(wǎng)銷售金融，最后是眾籌融資，中國互聯(lián)網(wǎng)金融模式與先進(jìn)國家?guī)缀鯚o異。中國互聯(lián)網(wǎng)的特點(diǎn)是成本低、效率高、覆蓋廣、發(fā)展快，但是管理弱、風(fēng)險大。銷售的金融產(chǎn)品，無論是余額寶，還是百度理財，都可以看出上述特征。至于說P2P的網(wǎng)貸，在模式上純線上無擔(dān)保模式、債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式、擔(dān)保模式和平臺模式四種模式混合。互聯(lián)網(wǎng)金融的眾籌融資，就是 “眾人拾柴火焰高”這一俗語的嶄新詮釋。全世界都在高度關(guān)注我國互聯(lián)網(wǎng)金融的發(fā)展和未來趨勢。

中國互聯(lián)網(wǎng)金融的特點(diǎn)，成本低是最基本的驅(qū)動力量，一方面是金融機(jī)構(gòu)可以避開開設(shè)營業(yè)網(wǎng)點(diǎn)的資本投入和運(yùn)營成本，另一方面消費(fèi)者可以在開放透明的平臺上快速找到適合自己的金融產(chǎn)品。效率高就更有吸引力，實(shí)體銀行經(jīng)常是 “門難進(jìn)，臉難看，事難辦”，而網(wǎng)絡(luò)金融只要幾秒鐘就可以完成多筆交易，所以互聯(lián)網(wǎng)金融被人們稱為真正的信貸工程。第三個特點(diǎn)就是覆蓋廣，哪里有互聯(lián)網(wǎng)哪里就有互聯(lián)網(wǎng)金融。上海經(jīng)信委最近宣布，上海整個城市，要盡快實(shí)現(xiàn)4G網(wǎng)絡(luò)全覆蓋，也就是說可以隨時隨地提供金融服務(wù)。至于發(fā)展快，余額寶是最好的例子。當(dāng)然，我們要承認(rèn)管理弱，互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)破產(chǎn)停業(yè)的也不少，許許多多的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)幾乎沒有監(jiān)管，如同草原上的野馬無法約束。所以目前的情形是我們?nèi)狈?zhǔn)入門檻和行業(yè)規(guī)范，整個行業(yè)面臨諸多的政策法律風(fēng)險。至于說風(fēng)險大，其實(shí)是兩個方面，一個是信用風(fēng)險，其二就是互聯(lián)網(wǎng)本身的安全風(fēng)險，很少有人關(guān)注網(wǎng)絡(luò)安全風(fēng)險同樣會危及消費(fèi)者的資金安全和個人的信息安全。

發(fā)展和監(jiān)管必須相輔相成。我國互聯(lián)網(wǎng)金融飛速發(fā)展的成因很多，其實(shí)是被傳統(tǒng)金融業(yè)發(fā)展水平未能跟上實(shí)體經(jīng)濟(jì)的客觀需求倒逼出來的。例如，截至2013年，支付寶的在線支付市場份額遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過銀聯(lián)，是銀聯(lián)的3倍有余。由此可見，倒逼往往就會有一股往上發(fā)展的勁。利率的市場化，也是中國互聯(lián)網(wǎng)金融大發(fā)展的推進(jìn)力量。與利率市場化所引發(fā)的高利率，壯大貨幣市場基金并催生互聯(lián)網(wǎng)金融概念完全相當(dāng)，從2013年6月至今，中國互聯(lián)網(wǎng)金融風(fēng)聲水起，2013年6月發(fā)生的錢荒，互聯(lián)網(wǎng)金融提速就是起因之一。除此之外，還有互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的崛起。如阿里巴巴，海量的客戶資源和面向中小微企業(yè)和普通人群的轉(zhuǎn)型，就是成功的關(guān)鍵。關(guān)于風(fēng)險問題，我們要高度關(guān)注的問題甚多。首先，我國互聯(lián)網(wǎng)金融機(jī)構(gòu)監(jiān)管法律是缺失的。法治國家的第一個標(biāo)志是要有法，在這個領(lǐng)域沒有法也就沒有監(jiān)管的依據(jù)。其次是法律的定位。美國和歐洲一些國家的互聯(lián)網(wǎng)監(jiān)管實(shí)踐和國際經(jīng)驗(yàn)對我國有借鑒意義。第三，監(jiān)管的主體職責(zé)和標(biāo)準(zhǔn)不明確。原因有二，主管部門不知如何管，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)則希望別來管。這是兩者的博弈，博弈永遠(yuǎn)會存在，但是該管的要管，該放的要放，這才叫治理體系和治理能力的現(xiàn)代化。還有客戶資金安全的管理缺位。從信用體系來說，目前互聯(lián)網(wǎng)監(jiān)管的核心問題是融資平臺沒有納入央行的征信系統(tǒng)，而且銀聯(lián)具有排他性，很難互通。由于沒有納入征信體系，平臺在進(jìn)行交易作合的時候還是根據(jù)借款人提供的相關(guān)信用。最后是運(yùn)營的風(fēng)險。運(yùn)營風(fēng)險當(dāng)中，核心是洗錢和套現(xiàn)的風(fēng)險，也存在其他技術(shù)性風(fēng)險。

針對目前互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展的現(xiàn)狀，提出以下建議：

第一，按照國際上通行做法，將互聯(lián)網(wǎng)納入現(xiàn)有的監(jiān)管框架，也就是將互聯(lián)網(wǎng)金融看成是金融之一種。互聯(lián)網(wǎng)金融的監(jiān)管框架應(yīng)當(dāng)是現(xiàn)有監(jiān)管框架的擴(kuò)大和延伸，不要另起爐灶，借鑒美國的經(jīng)驗(yàn)和英國的經(jīng)驗(yàn)，將P2P、眾籌等業(yè)務(wù)納入金融監(jiān)管當(dāng)局監(jiān)管范疇。

第二，應(yīng)該偏重并注重行為監(jiān)管，根據(jù)業(yè)務(wù)的實(shí)際性質(zhì)，歸口相應(yīng)部門進(jìn)行監(jiān)管。這方面現(xiàn)有美國的模式，意大利的模式，西班牙、法國的經(jīng)驗(yàn)可資參考。

第三，應(yīng)當(dāng)根據(jù)互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展形勢及時調(diào)整和完善法律法規(guī)體系。互聯(lián)網(wǎng)金融的發(fā)展之迅速，沒有任何一個金融現(xiàn)象可以比擬，因此，立法是首要的，對現(xiàn)行的法律做細(xì)則補(bǔ)充也是必要的。借鑒美國、澳大利亞、意大利、法國、英國的經(jīng)驗(yàn)，尤其是加拿大為加強(qiáng)對洗錢、恐怖主義融資和逃稅的防范，年內(nèi)要啟動的反洗錢和恐怖活動資助法。同時因?yàn)樘摂M貨幣不虛擬，目前多數(shù)發(fā)達(dá)國家已經(jīng)將虛擬貨幣納入反洗錢的監(jiān)管體系。

第四，行業(yè)自律標(biāo)準(zhǔn)與企業(yè)內(nèi)控流程應(yīng)該相互補(bǔ)充。建議成立全國性的互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)公會，這已經(jīng)到了刻不容緩的地步。它的權(quán)威就在于它是在公平公開公正的基礎(chǔ)上建立并運(yùn)行的，以此推動引導(dǎo)行業(yè)發(fā)展，手段就是制定行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。

第五，我們國家應(yīng)當(dāng)對社會信用體系的建設(shè)明確具體的時間表。中共十八屆四中全會明確提出，中國要編纂民法典，這點(diǎn)特別關(guān)鍵，信用體系就是民法典調(diào)整的重要內(nèi)容。

為了進(jìn)一步促進(jìn)和規(guī)范上海互聯(lián)網(wǎng)金融的發(fā)展，上海需要進(jìn)一步加強(qiáng)互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展的政策扶植，如 “陸九條”的地方土政策要與上海自貿(mào)區(qū)的發(fā)展戰(zhàn)略配套，切實(shí)支持互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展。要引入龍頭企業(yè)探索行業(yè)自律，業(yè)界自我管理，關(guān)注加快新興金融企業(yè)的人才落戶政策，這對上海互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展是最刻不容緩的一個基本條件。

中國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的原動力是科技引領(lǐng)創(chuàng)新突破，或者稱科技顛覆性創(chuàng)新。中國互聯(lián)網(wǎng)金融的科技顛覆性創(chuàng)新完全可以向世界證明，中國是世界金融尤其是互聯(lián)網(wǎng)金融的全球領(lǐng)跑者，2016年中國的互聯(lián)網(wǎng)金融將居首位，必須用上海自貿(mào)區(qū)放得開、管得住的原則，繼續(xù)推進(jìn)中國的互聯(lián)網(wǎng)金融。人類社會已進(jìn)入互聯(lián)網(wǎng)時代，互聯(lián)網(wǎng)對我們的生活、生產(chǎn)和生產(chǎn)力發(fā)展預(yù)示著無限廣闊的未來。

（責(zé)任編輯：周 鳳）

10.3969/J.ISSN.1672-0911.2015.03.002

F832

A

1672－0911（2015）03－0002－04

2015-04-18

周漢民 （1957-），男，全國政協(xié)常委，民建中央副主席，上海市政協(xié)副主席，民建上海市委主委，上海市社會主義學(xué)院院長。