法感情是法力量的源泉
——基于耶林《為權利而斗爭》的文本分析

劉丹丹

（南京大學馬克思主義學院，南京210023）

法感情是法力量的源泉
——基于耶林《為權利而斗爭》的文本分析

劉丹丹

（南京大學馬克思主義學院，南京210023）

耶林認為法的力量并不完全取決于法律法規的完備以及國民對法的熟知和掌握，法的全部秘密都蘊藏在法感情之中，法感情是法力量的源泉。個人權利就是法本身，法感情是所有權利的心理源泉，主張權利就是主張精神上的生存，任何人企圖剝奪權利人的正當權利，是對權利人正當權利的否定和人格的污蔑，更重要的是對權利人法感情的傷害，會受到權利人的反擊。法需要為自身生存而與不法行為進行抵抗，為法而斗爭就是為權利而斗爭。

法感情；法力量；權利；斗爭

《為權利而斗爭》一書寫于羅馬法中蘊藏的法感情處于逐步衰弱狀態之時，在耶林看來，法不是學術上冷冰冰的抽象物，法的力量與戀愛的力量一樣完全蘊含在感情之中。法感情起源于法是斗爭而來的，法的目標是和平，而實現和平的手段是斗爭，斗爭是法的生命。國民法感情的強烈程度與為法而斗爭時付出的艱辛和勞苦成正比例。法感情是測量法律對一個國家重要程度的晴雨表，法感情是衡量法力量的重要尺度。法感情就是整棵大樹的根，當樹根不起任何作用時，其他一切都將歸為泡影。

一、法感情起源于法是斗爭而來的

關于法的起源，與魯道夫·馮·耶林（Rudolfvon Ihering）同一時代的著名法學家薩維尼（Savigny）認為同語言的形成一樣，法的形成是一個無意識自發形成的過程，“緩慢而穩健地自行開拓前路的真理的無聲作用的力量，是徐徐的沁透人心的，并逐漸表現于行為上的信念所具有的威力——新的法規正如語言的規則，悠然自得降臨人世”［1］6。耶林認為薩維尼的說法有一定的合理性，法的形成確實同語言形成一樣表現為超越意識并遵循著內在規律有機的發展，但是耶林同時指出“法的目標是和平，而實現和平的手段是斗爭。只要法必須防御來自不法的侵害——此現象將與世共存，則法無斗爭將無濟于事。法的生命是斗爭，即國民的、國家權力的、階級的、個人的斗爭。世界上的一切法都是經過斗爭得來的。所有重要的法規必須從其否定者中奪取”［1］1。法歷史上記載的廢止農奴制和確立土地私有制莫不經過長達幾百年的艱苦斗爭方取得勝利。法背后其實表征的是個人或階級利益，利益與法盤根錯節交織在一起，新法頒布的同時也意味著是對既得利益者下的宣戰書，必然招致其猛烈反擊，斗爭是不可避免的。法的誕生與人的出生類似，通常都伴隨著劇烈的疼痛。法的誕生是國民浴血奮戰的結果，懂得法來之不易，才會倍加珍惜法。正因如此，當法受到不法侵害時，人們會舍身為法而斗爭，這是隱藏在內心深處的法感情在起作用。法感情是聯結國民和法之間的紐帶，國民法感情的強烈程度與為獲得法而斗爭時付出的艱辛和勞苦成正比例。

二、法感情是法力量的心理源泉

（一）個人權利就是法本身

在德語中，Recht既用來表述權利也可以用來表述法。在形容針對私權利的訴訟案件時，德語中常用“法律被召喚”（gesetz angerufen）來表示，而羅馬人則習慣用“法律的實行（legisactio）”來稱呼訴訟。本來是個人具體權利受到侵害而提起的訴訟，從對訴訟的兩個稱呼可以看出，法律本身卻成為關注的焦點，形成了圍繞法律的訴訟，由此也可以得出，個人權利與法本身在某種程度上是相等同的。眾所周知，法這一概念在客觀的和主觀的雙重意義上被應用。“所謂客觀意義上的法（Recht）是指由國家適用的法原則的總體、生活的法秩序。所謂主觀意義的法即上文所言的對抽象規則加以具體化而形成的個人的具體權利。”［1］74抽象的法規是具體權利得以成立的法律依據，具體權利從抽象法中獲得力量，與此同時，為權利而斗爭也維護了抽象法的威嚴。

客觀意義的法和主觀意義的法之間的關系就如同心臟的血液循環一樣——血液從心臟流出又返回心臟，如此循環反復。客觀意義的法和主觀意義的法是相互作用，相輔相成的統一整體。法感情是法力量的源泉對客觀和主觀意義的法都成立。

本文主要從主觀意義的法即個人具體權利的角度來論證法感情是法力量的源泉。從私權角度來看，“個人權利就是法本身，對前者的侵害或主張也同時是對后者的侵害或主張”［1］60。“權利主張不僅能使權利獲得實現，還能夠給予法律以實效，這種實效是事實意義上的，是實然的。為權利而斗爭的同時能夠給予有效力的法律以實效(生命)，因此，為權利而斗爭也就可以說是為法律而斗爭。”［2］因此，個人權利就是法本身是在這一意義上使用的。“不能認真看待權利，就不能認真的看待法律；要認真的看待法律，就必須認真看待權利。權利只能由權利主體所擁有，唯有當權利主體真正存在有權利意識時，才能達到用法律去維護權利。為權利而斗爭，就是為法治而斗爭。”［3］

（二）法感情是權利的心理來源

法的力量并不是完全取決于國民對抽象法的熟知和掌握，法的全部秘密都蘊藏在法感情之中，“把所有權利的心理源泉叫作法感情的稱謂是正確無誤的”［1］45。“法感情，即是指個人對法所賦予的情感，其包括對待權利與義務的態度、實現個人權利的法制意識等諸多方面，屬于意識形態領域的范疇。”［4］法感情是一種心理上的感覺，“法感情是主體法律人格的一種內在情感體驗”［5］，需要靠感覺感知，法不是學術上冷冰冰的抽象物，法的力量與戀愛的力量一樣完全蘊含在感情之中。盡管平常不會曉得戀愛的感覺，一旦機緣巧合遇到心儀的對象，就會充分感知得到。個人權利就是法本身，法保護個人合法權利不受非法侵害，故意侵害他人的權利，不論是所有權、名譽權還是生命權等，都是對法律的挑釁，他人權利的否定以及人格和尊嚴的侮辱，是對人們內心深處法感情的傷害。“在人們因自己權利受侵害所感到的痛苦之中，蘊含著權利對他而言究竟為何物（目前是對他個人、接著是對人類社會）的被動的本能的告白。與長久平穩地享受權利相比，權利的真義和真正的本質只有在采取充滿激情的直接的感情形式的瞬間，才明明白白地呈現出來。”［1］45沒有經歷這一痛苦的人，縱然把法典背得滾瓜爛熟也不會體會法感情到底為何物。個體權利受到侵害，使隱藏在內心深處的法感情充分流露出來并迸發出強大的力量，為權利而戰就是為法而戰。“耶林的‘法感情’最終將人們引向對法的信仰和尊重，對法的信仰和尊重永遠圍繞著權利意識而展開的。”［6］

（三）為權利而斗爭根源于法感情受到傷害

一切生物都有自我保護的本能，“主張自己的生存是一切生物的最高法則”［1］23。對人類而言，自我生存不僅是肉體的生存，更重要的是精神上的生存。權利就是人類精神生存的重要條件之一，若沒有權利，人就如同奴隸一樣，僅是會說話的工具而已，失去了人之為人的根本。權利合法性和正當性的依據是什么？以所有權為例，所有權的合法性和道德上的正當性起源于勞動，其中勞動既包含體力勞動也包含腦力勞動。勞動是所有權產生和發展的源泉，法律保護所有權也就是對勞動以及勞動成果的承認，否認所有權即否認權利人對勞動成果的合法擁有，也就是否認權利人精神生存的條件。只依靠抽象法來保護權利是遠遠不夠的，它需要權利主體自覺地主張。主張權利就是主張精神上的生存，是個體對自己的義務。“權利觀念是指人們對自己正當權利的感知、正確理解和堅決捍衛的觀念． 它表現為人們認識到權利是自己‘人格的精神上的生存條件’這一重要性，因而決不輕易的放棄自己的權利，敢于與侵犯自己的權利的人進行斗爭。”［7］法需要為自身生存而與不法行為進行抵抗。“民眾訴訟感情的高漲，社會矛盾的激化并非根本原因，人天生而具有的法感情才是訴訟的脊梁。”［4］當然，不法侵害分為兩種，一種是故意過失的不法，這是主觀的不法；另一種是無過失的不法，也就是客觀的不法。從公正的角度而言，對客觀的不法可以采取和解態度，但是對主觀的不法必須零容忍，法需要為自身生存而與不法行為進行頑強抵抗，“法如果不能用來與不法作斗爭，其自身也就失去了存在的意義，息事寧人是‘膽小鬼’的主張，他不僅放棄了自己的權利，更是用逃避的行為對不法以姑息、對正義之法以挑戰”［8］。所有權愈高度發展，法感情受侵害的苦痛就愈深切，為權利而斗爭的欲望則愈強烈。

三、法的力量全部蘊藏在法感情之中

（一）法感情的衡量標準

衡量法感情的標準是感受性和實行力。感受性是指當權利人的正當權利受到不法侵害時，感知其痛苦的能力。感受性是檢驗法感情健康程度的試金石。此外，法感情的感受性因階級、職業的不同而不同。比如，在面對所有權、名譽權和信譽權受侵害時，對農民來說，當所有權被侵害時農民法感情的感受性更深一些，因為農民更透徹地了解自身的權益，沒有人比農民抓住所有物更牢固，也沒有人會像農民那樣為此傾其所有財產對簿公堂。表面上看，農民貌似表現為矛盾的雙重性格，事實上，農民的所有權高度發展，當所有權受侵害時，被侵害時的苦痛越深，法感情的感受性也越強，反抗也越強烈。與之相類似的是，當榮譽權被侵害時，軍人法感情的感受性更深一些，當名譽權被侵害時商人法感情的感受性會更深一些。

衡量法感情最重要的標準是實行力。實行力是指對不法侵害采取措施進行反抗的決斷和勇氣。“法的本質在于行動——行動的自由對于法感情恰如良好的空氣對于火焰一樣。因此，對于法感情禁止行動的自由或妨礙之（像斷了空氣來熄火一樣），意味著扼制法感情的呼吸。”［1］79面對不法侵害，實行力毫無疑問是顯示個人節操最好的試金石。利益以及貧富差別不是衡量實行力強弱的根本尺度，有時被害人不惜花費數倍于受損失標的物的價值而提起訴訟，“此時問題不在于物的物質價值，而在于權利的理念價值及經常指向權利這一特別方向的法感情的能量，不是財產的性質，而是法感情的性質在此時起決定性的作用”［1］48。

（二）法感情是衡量法力量的重要尺度

法感情是測量法律對一個國家及其國民價值的晴雨表。法感情同一般的感情不一樣，并不取決于個人的性格或氣質，而是法律制度對國家的生存而言是不可或缺的這種感情在起作用。“據我看來，法感情對權利侵害反作用的能量是衡量感知法（即法和各種制度）對個人、階級或國家自身和自己特定的生存目的所具有的重要性程度的比較確實的尺度。”［1］35權利的價值就在于被實現，維護權利也就意味著維護法律規范。如果對權利侵害置之不理，那法律規范就如同鐘表上松弛的發條，無法啟動法律機器。當權利受到侵害時，感受痛苦的程度愈深即法感情愈強烈，則表明法或權利對自己的價值越高，法的力量越強大，保護權利的沖動也越強，愈激勵自己為權利和法而戰。“源于斗爭的法必須在公民對于法中權利的主張與抗爭之下才能得以存活與發展，對法的信仰應當成為一種普遍并豐富的情感，在法感情的支配下，一切權利人都應當負有保護自己權利的義務，從而保護彼此人格的精神上的生存條件。”［9］法感情是保持法活力的象征，對侵害權利的行為漠然視之而不采取任何反擊，長此以往法感情對痛苦麻木不仁，毫無知覺，逐漸被消磨殆盡，最終法也就隨之消亡，與之俱損。

在耶林看來，對不法行為采取寬容的態度，會阻礙法感情的發展，是法退步之所在，也是時代退步的征兆。正如耶林所說：“即對債務人的同情，是衰微時代的征兆，衰微時代自己稱為人道。強盛時代首先考慮的是債權人擁有自己的權利，為保障交易、信義、信用的安全，必要時對債務人嚴懲亦在所不辭。”［1］88中國自古以來深受儒家思想的洗禮，崇尚以和為貴，恪守寬容，講究仁愛、禮讓，但是不能一味地為和而和，無底線地寬容，這樣慢慢地會吞噬國民的法感情，消弱法的力量，對此耶林指出“中國只要保留對成年孩子加以管束的戒尺，縱使擁有幾億民眾也絕不會占據小國瑞士對他國所擁有的國際法上受尊重的地位”［1］74。由此可見，國民法感情的強度決定國家的力量，“民族力量與法感情的力量為同義語，培養國民的法感情就是培養國家的健康和力量”［1］77。法感情不僅是法力量的源泉，也是國家力量的源泉，一個國家想要屹立于世界民族之林必須培育國民的法感情。

（三）法感情衰弱的表現

法感情衰弱的表現主要是金錢判決制度和證據理論。耶林認為在先前的訴訟中，金錢處罰的目的在于補償受傷害的法感情，金錢不是目的，而是實現目的的手段。但是近代以來法學逐步落入呆板物質主義的漩渦，權利侵害與金錢損失緊密相連，仿佛權利就是金錢的化身，權利受到侵害理應轉化成相應金錢損失，卻忽視法感情的根本作用。證據理論強調客觀的現實或結果，而法感情強調內在情感體驗，是一種主觀感受，法感情有時是無法用金錢或證據來客觀衡量。比如，法官認為雙方爭執的標的物金額太小，因此沒有必要走法律繁瑣的程序；如何衡量女傭人無理由任意停止工作給你帶來的物質損失以及如何為此提供確鑿證據？針對上述情況現行法束手無策，現行法關注金錢損失和證據理論卻無法保護受傷害的法感情，法感情就是整棵大樹的根，當樹根不起任何作用時，其他一切都將歸為泡影，整棵樹將面臨枯死的危險，一旦暴風雨來臨，便將大樹連根拔掉。

證據理論表面上是維護法實際上是摧毀法律，耶林甚至指出這樣的訴訟給原告帶來的是災難，給被告帶來的是幸運。

四、評價

耶林的理論也有些缺陷，比如雖然感受性是檢驗法感情健康程度的試金石，但是，法感情是一種主觀的心理感受，當不同主體的同一權利遭受侵害時，由于權利主體的受教育程度、社會地位、家庭狀況和職業不同，法感情的感受性和實行力也不同，無法用客觀統一的標準來具體衡量法感情的強弱程度。耶林還認為權利或法感情一旦受不法傷害，必須為權利而斗爭以維護法的尊嚴，但這描繪的是一種純粹理想狀態，現實生活中是否為權利而斗爭受到紛繁復雜各種關系和利益的糾纏和牽絆。

耶林的法哲學理論是極富創造力和精辟的。比如，他批判了現行法中片面強調金錢判決和證據理論的制度有其深刻的合理性，與耶林同時期的法學家大多脫離現實生活沉溺于機械地進行抽象法律概念建構的研究，忽視法律的目的和宗旨，不考慮法律規則的具體適用條件和實際效果，導致羅馬法只是流于形式，法律效力低下。為此，耶林遵循著法產生發展的客觀規律，獨樹一幟地提出法的力量全部蘊含在法感情之中，法感情是權利的心理源泉等創見，這對于深入了解法感情、法律的起源以及法律和權利之間的關系等基礎理論大有裨益。在耶林理論的影響下，法律界和學術界關于法感情的研究如雨后春筍般發展起來，為法的生命重新注入了一股新鮮的血液，為進一步研究法律打開了一扇新的窗戶。

［1］［德］魯道夫·馮·耶林.為權利而斗爭［M］.胡寶海，譯.北京：中國法制出版社，2004.

［2］王雷.為權利而斗爭：民法的“精神教育”［J］.北京科技大學學報（社會科學版），2012，（3）.

［3］郭道暉.為權利而斗爭就是為法治而斗爭［J］．政治與法律，1997，（6）.

［4］法感情與訴訟［N］.人民法院報，2010-08-27．

［5］李大勛.法感情——啟動公民法律意識的內在動因［J］.中國科技信息，2005，（16）.

［6］尹曉聞.解析耶林“法感情”中的權利意識［J］.甘肅聯合大學學報（社會科學版），2010，（2）.

［7］嚴存生.略論法制觀念的現代化［M］.南京:南京師范大學出版社，1996：201．

［8］尊重健全的“法感情”［N］.解放日報，2009-04-17.

［9］趙云.法感情鼓舞下的生生不息之法——讀《為權利而斗爭》［J］.法制與經濟，2010，（2）．

［責任編輯：李 瑩］

DF041

A

1008-7966（2015）02-0004-03

2014-10-24

劉丹丹(1990-)，女，山東臨沂人。2013級思想政治教育專業碩士研究生。