法律與道德的契合：“常回家看看”入法之審視

王平達候偉（東北農業大學，黑龍江哈爾濱150030）

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法律與道德的契合：“常回家看看”入法之審視

王平達候偉
（東北農業大學，黑龍江哈爾濱150030）

摘要：2013年7月1日，修訂后的《老年人權益保障法》開始生效，第18條被人們稱為“常回家看看”條款，該法條從初見雛形到最終完善，始終飽受熱議。“常回家看看”條款兼具法律性和道德性，此條款展示了法律與道德的沖突和契合，體現了我國人口老齡化的發展趨勢、道德觀念的淡化以及法制建設的不斷完善。文章從法律和道德兩個角度深入剖析該條款的現實意義、存在問題及其實現途徑。

關鍵詞：常回家看看；精神贍養；法律保障；法律與道德；孝道觀念

一、“常回家看看”入法：法律與道德的博弈

（一）“常回家看看”條款

最新修訂的《老年人權益保障法》第18條規定：“家庭成員應當關心老年人的精神需求，不得忽視、冷落老年人。與老年人分開居住的家庭成員，應當經常看望或者問候老年人。用人單位應當按照國家有關規定保障贍養人探親休假的權利。”這一法律頒布后，引起網民熱議，并將該法條稱為“常回家看看”條款。可見，將老年人權益保障從道德轉化為法律，實現了立法的社會價值和法律價值，也體現了法律的道德價值。

（二）道德與法律的博弈

“常回家看看”從提出到正式入法一直爭議不斷，人們對這一道德義務入法褒貶不一。富勒的《法律的道德性》一書中將道德分為“義務的道德”和“愿望的道德”。義務的道德指：其確立會使社會達到有序狀態或在社會有序情況下可以達到有序社會的既定目標基本規則。愿望的道德指：善的生活道德，優異的道德和能夠充分實現人的力量的道德[1]。可見，義務的道德從最低點出發，即法律所包含的道德。從古至今，孝始終是人類應有的基本道德，對于孝敬老人這一道德原則，應當屬于“義務的道德”。法律與道德作為不同的方式，有融合，有交疊，也有沖突。當有沖突發生，出現道德與法律兩難問題時，守護最樸素的道德觀念則是剛性法律應有的人性關懷。雖然其功能上存在差異，但二者是追求契合的博弈。“常回家看看”作為人倫底線，不僅是道德義務，更是法律義務。誠然，法律不是萬能的，立法也是遺憾的藝術。法律雖然在一定程度上彌補了道德存在的不足，但相對于道德廣泛性而言，法律具有局限性，需要道德的寬泛性和靈活性對法律的滯后進行補充和強化。孟子云：“徒善不足以為政，徒法不足以自行。”也就是說，僅僅依靠法律很難達到立法目的，僅僅依靠道德也是行不通的。只有將二者進行有機結合，才能夠實現二者共同的目標——維護人與社會的和諧關系以及社會的良性運轉。《老年人權益保障法》的最新修訂為法律與道德的契合創造了一個平臺，為實現法律與道德的結合提供了現實條件。

因此，“常回家看看”的順利實現，需要道德和法律的共同作用。既要求道德上的約束，也要求法律上的規制。只有當法律與道德相互契合、相得益彰時，“常回家看看”才能正常實現。

二、“常回家看看”入法的必要性

（一）社會發展現實的需要

老年人作為社會弱勢群體之一，其精神需求日益強烈。在國際社會，高于60歲的人口數量在該國家人口總數量中占10%以上比例，或65歲以上人口占總人口比重達7%被作為進入老齡化的標準[2]。因此，早在2000年，中國就已進入人口老齡化階段。以65歲及以上人口占總人口比例的數據為參考，此指標從2002年的7.3%上漲至2012年的10.1%。截止到2014年底，我國60周歲及以上老年人口數為2.12億人，占總人口的15.5%，65周歲及以上人口1.38億人，占總人口數的10.1%[3]。另一方面，我國老齡人口日益增加；并隨非固定人口比重不斷增加，“空巢老人”數目也越來越多；加之“421家庭結構”的出現，子女對老年人的照顧與關懷能力逐步弱化。

（二）法治進步的必然選擇

“常回家看看”被正式納入《老年人權益保障法》，是從社會層面上向公眾發出號召，應加強社會道德建設，使家庭圓滿成為社會常態；從個人層面上，相對于《婚姻法》中較寬泛的定義，《老年人全益保障法》更具體細致地對老年人的權益作出保障，使其有專門的法律可遵從。我國并未出臺《家庭法》，因此對于保障老年人的相關權益，只在《婚姻法》中設有部分條款。而此次“常回家看看”條款的設立，將子女對老人精神生活的關懷與照顧，提高到法律責任的高度，使其成為有法可循的公民法律職責，具有前瞻性和指導性。當前，我國老齡人口數量超過2億、無子女贍養的老人數量即將突破1億，《老年人權益保障法》的修改符合我國國情與實際需求，這一法規的設立，詳細闡釋了保障老年人相關權益的必要性與迫切性，將對老人的尊敬與關懷提升到社會責任層面，對我國社會道德的進步起到促進作用。另外，這一法條對我國傳統文明中的孝道進行弘揚，充滿了人性化氣息。“常回家看看”的入法，賦予了老年人法律層面的保障，也給子女提供了法律層面的責任，利用法律的強大效用促進孝道，也使我國的法律精神邁上一個新臺階。

（三）提升老年人幸福指數的民生訴求

大部分老人因退休前后生活反差極大，對其身心造成不良影響，極易出現情緒波動、不愛與人相處、日夜焦慮、心理壓抑等癥狀，甚至導致老年癡呆、精神性心理障礙等病癥。這對整個社會環境、家庭環境和子女產生不良影響，且難以通過物質補償得到緩解。對于獨居老人，易產生心理問題。如舉止脫離常態，孤僻壓抑，心情低落易產生依賴心理等。當基本生存需要得到滿足后，老年人的需求便升級至心理層面，需要子女的包容與陪伴。老年人對于心靈寄托與陪伴的渴求，也是“常回家看看”入法的重要原因。

三、“常回家看看”入法存在的困境

（一）現實條件的困境

1.經濟條件制約。許多人不常回家看望老人主要是經濟原因。隨著我國東南沿海地區經濟的高速發展，許多年輕人離開家鄉到大城市尋求更多的發展機遇。很多“北漂”“南漂”族、外出務工者，因高額的返家成本而對“常回家看看”望而生畏。現在，在外市、外省甚至外國工作的年輕人，因生活成本過高，許多人成為“卡奴”“房奴”“車奴”甚至“孩奴”。所以，很多人不是不想回家看望父母，而是不菲的費用使之回歸“理性”[4]。

2.工作壓力制約。在當前快節奏的生活環境下，大多數人承擔著沉重的生活壓力以及社會競爭壓力，如離鄉打工的勞動者、遠離故土的國家公務員。時常回家陪伴父母是他們的愿望，但在現實面前只能成為奢望。對于工作本就難以穩定的離鄉打工者，提出休假回家陪伴父母，通常就意味著喪失一份來之不易的工作，失去經濟來源。而對于遠離故土的公務員，雖然國家規定有“帶薪年休假期”，但實際上卻可望而不可及。雖然有些人在本地工作，但沒完沒了的加班也難以時常回家探望。同時，當前崗位競爭壓力大，時常提出休假陪伴老人的職工，難免會引起領導不滿，從而對自己的工作造成不利影響，這也讓眾多想請假回家的員工望而卻步。因此，每年的春節幾乎成為他們陪伴老人的唯一機會，而這個唯一的機會，也時常面臨著春運購票難導致無法回家的困境。這些離鄉工作的勞動者即便滿懷孝心，盡孝之路卻充滿坎坷。

3.特殊群體制約。古語有云：父母在不遠游。但在當今社會為城市發展提供大量勞動力的農民工，正與這一說法相背離。農村大部分年輕人因進城務工，出現大量空巢家庭。進城務工不僅無法照顧父母，更難以在精神上盡到贍養義務。農民工肩負著生活和工作壓力，為了家庭更好的生活，每天都在重復著繁重的體力勞動，從而忽視了老年人的精神需求，使得留守老人孤獨感倍增。

面對“421”家庭結構，上有老下有小的沉重負擔，獨生子女面對“常回家看看”也是舉步維艱。大部分獨生子女從小嬌生慣養，父母精心呵護，缺乏責任心、自私自利、懶惰、心理能力差等性格特征較為明顯。隨著社會上子女中心主義觀念的增強，老年人得到的照料遠不如孩子，多數子女選擇與老人分開居住。當獨生子女在國外或異地居住時，對于老年人的體貼關心更少。在激烈的社會競爭中，當個人事業與“常回家看看”發生沖突時，獨生子女面臨的選擇更加艱難。

4.道德觀念淡化制約。隨著社會的發展，人們自我意識的增強，出現了道德觀念淡化、孝觀念漠視的現象。孝順父母是中華民族的傳統美德，《三字經》中就有：“香九齡，能溫席。孝于親，所當執。”而在現今社會，孝敬父母這一傳統美德在多方因素影響下被弱化和淡化。個別子女對父母在生活上缺少關懷與照料，使老年人精神上更為孤獨。

（二）“常回家看看”法律范疇的困境

1.內容沒有明確規定。《老年人權益保障法》中規定：“與老年人分開居住的贍養人，要經常看望或問候老人。”法律用語要求嚴謹，“經常”作為一個頻率意義的詞匯，不具備法律用語的特征，對于“經常”如何界定[5]？事實上，所謂“經常”的次數并不是一個定值，這是因為不同情況下的家庭，不同的老年人對于贍養人的探望次數有不同的心理期待。比如，對老人而言，若贍養人定居國外，那么一年一歸就已令人欣喜，可算得上是常回家；若贍養人工作地或是定居地離老人住所很近，那么老人甚至會希望他每天都回家看望。此外，心理期待值并不是恒定不變的，會受種種因素影響，因時而變，如子女今年回來三次，父母十分開心，但明年父母會覺得回來五次才夠。由此可見，法律的不規范與模糊將成為執行環節的障礙。

2.規定缺乏可操作性。子女對老人的精神贍養與情感安撫第一次被寫進法律，使得新《老年人權益保障法》備受爭議。而事實上，這一舉措的主要目的，是面向社會進行宣傳，倡導民眾關懷“空巢”老人，然而，在新《老年人權益保障法》中，具體可操作性的強制性規定并沒有提出。顯然，大部分老人不會狀告不“常回家看看”的贍養人，即使訴諸法律，對法院做出的有關判決進行執行與監督也十分困難。退一步講，親情與關愛無法強求，受法律強迫的“關懷”與看望實際上是對老人的一種傷害。

3.判決容易執行難。一般來說，民事案件一經法院判決，除非當事人自動履行，一般均可申請強制執行，執行的內容主要是財產，當然也包括行為。判決子女看望老人，屬于判決履行特定行為，如果子女不履行看望義務，權利人可申請強制執行。但是，問題是人身無法強制執行，法院無法將不履行判決的子女強制執行到父母住處，強制其履行看望義務[6]。“強扭的瓜不甜”，現實情形也難免諸多尷尬。例如，轟動一時的由合肥市廬陽區法院受理的贍養糾紛案，當時合肥市廬陽區法院作出判決，要求五個子女遵照《老年人權益保障法》，對母親定期看望，但由于子女與老人關系不合，他們并沒有按判決結果看望老人，后經過民事調解，五位子女表面上稱會時常去看望老人，卻只在門口瞅瞅，連門都不進。雖然針對拒不履行法院判決，可按照妨礙執行處以罰款或拘留，但從實際效果上講，仍不能使老人的精神需求得以實現，對老人而言是“贏了官司，輸了親情”。

4.相關法律法規落實不到位。在最近出臺的《老年人權益保障法》中，對于不重視、不關心、不常常看護及陪伴老年人的子女，均應裁定其觸犯法規。然而這一法規并未對上述情況作出明確界定，缺乏約束施行的具體體制。而若要將《老年人權益保障法》在日常生活中執行，承擔子女陪伴照顧老年人的責任，在當今社會環境下，有“探望親屬假”與“帶薪年度休假”可供子女挑選。而國務院頒布的《關于職工探親待遇的規定》中限定，僅工作于國家政府機構、國有制企業、人民組織機構與事業企業的員工[7]，擁有“探望親屬假”，供其履行陪伴家人的義務。

而在我國《職工帶薪年休假條例》中，關于職工年休假的劃分，職工累計工作已滿1年不滿10年，年休假5天；已滿10年不滿20年，年休假10天；已滿20年，年休假15天。同時規定：國家法定休假日、休息日不計入年休假假期。單位確因工作需要不能安排職工休年休假的，經職工本人同意，可以不安排職工休年休假。對職工應休未休的年休假天數，單位應當按照該職工日工資收入的300%支付年休假工資報酬[8]。而我國目前面臨的困境是，這兩種休假的實際施行狀況并未達到預期設想，國家機構尚未依法施行，更何況私人企業。因此，在當前社會環境下，難以真正實現“常回家看看”。

四、“常回家看看”的實現：孝道的自覺融合法律的強制

道德是以內心的自我約束影響人們的行為，即自律。而法律則是通過國家強制力保障實施，利用外在力量對人的行為加以約束，即他律。法律采取的是一種剛性手段，而道德則為柔性。法律和道德皆為調整社會關系和規范人的行為的重要機制。法律從屬社會制度，道德則屬意識形態范疇。兩者有不同的優勢與不足。正如博登海默所言：“法律與道德代表著不同的規范性命令，其控制范圍在部分上是重疊的。”只有將孝道與法律相互融合，協調發展，才能使“常回家看看”得以實現。

（一）孝道需要法律強制力的支持和保證

目前我國法制建設正處在與時俱進不斷發展完善階段，而道德滑坡現象明顯快于法制進步的步伐。完善立法和嚴格執法可提高人們的道德意識。因此，以法律補充道德，以法律精神指引道德觀念是現實的必然選擇。當傳統孝道需要法律的支撐和保障時，及時立法、完善法律具體內容、保障判決與執行等行為顯得尤為重要。

1.細化條款的具體內容。“常回家看看”入法這一話題，引起社會各界人士熱議，其中一重要原因就是此條款無具體實施方式，也無具體懲罰措施。因此細化此規定是其實現的必要條件，將條文內容進行具體說明解釋，讓“常回家看看”有據可循。

“常回家看看”內容具體化過程中，可學習歐洲對于精神贍養的量化規定。如法國政府通過制定相關法律，強制要求子女必須在精神上關懷父母，包括及時交流生活的問題，健康問題以及近日行蹤等，同時也要求子女對沒有經濟來源的父母，要給予物質方面的供應，但主要是尊敬與關懷父母。又如在瑞典、芬蘭等北歐福利國家的法律中詳細規定了子女與父母的居住距離，要求子女每年、每月、每周甚至是每日應當與父母接觸的次數，以及與父母交談時的禁忌，其主旨是要保證贍養行為的質量，使老人有一個幸福美好的晚年[9]。立法者可以借鑒以上具體規定，根據我國的具體國情，制定適用于我國的量化規定。

2.完善判決的執行方式。一味地追求“常回家看看”的法律效果并不能真正實現立法目的。對于此類案件判決強制執行，易使老人陷入“贏了官司，輸了感情”的尷尬處境。在司法實踐中，應當謹慎使用限制人身自由、剝奪財產的強制執行手段，應采取可以有效激勵贍養人履行判決的柔性方式，如對于不贍養老人的子女，其工作單位可以采取內部通報批評，也可以在法院的官方網站設立曝光公告欄，運用類似的柔性執行方式督促被告自覺履行判決。

3.健全制度保障體系。在家庭養老的模式下，只有家庭成員才能在精神層面上給予老年人關懷與慰藉，同時相關政府與社會企業的福利保障則能使“常回家看看”落到實處。要實現其法律效果，需要完善國家相關規定，從而保障“常回家看看”的落實。

新加坡政府為控制老齡化問題、遏制“空巢現象”不斷增長趨勢，出臺了購房優惠政策：對政府組屋進行分配時，三代同堂的家庭可享受優惠價格和優先選擇權；規定單身年輕人不能享有政府組屋的購買租賃權，若年輕人愿與父母同住，則可優先購買或租賃政府組屋；與喪偶的母親或父親同住的年輕人，政府可考慮減免征收房屋遺產稅。此外，自2008年4月，年滿35歲并與父母同住的單身民眾購買政府組屋，政府會獎勵其公積金房屋津貼2萬新元[10]。

政府除了完善保障老年人權益的立法，實行對老年人的優撫優待政策的同時，還要從根本上建立系統科學的養老保障機制。

（二）法律需要道德的補充和強化

法律效果的實現需依托道德的教化作用。孔子曾說：“導之以德，齊之以禮，有恥且格。”意思是只有合理進行道德教化，樹立正確的德行，喚醒人們內心的自我約束，才能真正提高全民族的道德素質逐漸以德去刑。所以，“常回家看看”需要道德的教化以實現真正的立法目的。

1.營造全社會“常回家看看”的環境氛圍。第一，政府應大力倡導并組織開展多種多樣的敬老愛老文化活動，加大精神文明建設方面的投入，加強養老倫理道德方面的宣傳教育，為實現“常回家看看”營造良好社會氛圍。

第二，發揮社會輿論的監督和導向作用，運用社會輿論的無形壓力，監督其執行。孝自西周已產生，后孔子及其弟子將其體系化。《論語·為政》有云：“今之孝者，是謂能養。至于犬馬，皆能有養。不敬，何以別乎。”《大戴禮記·曾子大孝》也寫道：“孝有三：大孝尊親，其次不辱，其下能養。”在漢代著作中，對于孝強調的是要讓父母身心愉悅。在漢代的官員選拔制度中，孝廉是重要的考察科目，不孝者不得入仕。

第三，充分利用媒體資源，通過網絡、報紙、廣播等途徑進行宣傳，如各大視頻網站推送宣傳“常回家看看”的微電影、公益講座；多舉辦“感動中國”一類有利于宣傳傳統孝道的節目；廣播節目中插播公益廣告、進行孝道宣傳講座、播放孝敬父母的事跡等。

2.提升全民“常回家看看”的孝道觀念。傳統孝道觀念的建設，離不開全社會的共同努力，從家庭教育、學校教育、社會教育入手，提升全民的孝道意識。

首先，從家庭教育入手，使孩子從小就懂得孝敬父母的重要性。家庭教育環境具有得天獨厚的優勢、具有最早實施孝道教育的天職。《孝經》云：“父子之道，天性也。”講的就是孝文化產生于血緣基礎之上。即父母是孩子的第一任老師，父母的教育直接影響孩子思想觀念的形成，父母要做好榜樣，踐行孝道，使子女在成長過程中自然形成正確的孝道觀。

其次，學校教育是孩子盡早樹立孝道觀的重要補充。學校應采取育孝于教的方式，將孝敬父母的美德滲透到教學中，將孝文化融入學校的集體活動中，讓孩子們在懂得孝道的基礎上，把這一傳統美德作為自己的行為準則。學校教育是人類傳承文明的方式和途徑，將“常回家看看”融入學校教育中，是實現這一道德準則的有效途徑。

第三，社會教育是提升整個社會思想素質的重要一環，是家庭教育和學校教育的有益補充。

五、結語

孝敬父母是中華民族的傳統美德之一，在社會發展的新形勢下，不僅要從道德上呼吁子女盡孝，更要通過法律強化家庭、社會和政府的責任感，使老年人的合法權益得到保障。養老、敬老、愛老是子女與國家的共同職責，目的是要保證老年人晚年生活的質量和幸福指數。政府應著重規范職能行為，關注各項養老制度，將有關的法律法規落到實處，完善政府幫扶、社會救助老年人的相關制度，多角度入手全方位保障“常回家看看”落到實處。

參考文獻:

［1］朗·富勒.法律的道德性[M].鄭戈,譯.北京:商務印書館, 2005.

［2］張蘇婕.淺析中日社會老齡化現象[J].青年與社會, 2013(9).

［3］國家統計局.中國統計年鑒[M].北京:中國統計出版社, 2014．

［4］何穎,張幸福.論“常回家看看”入法與老年人精神贍養的實現[J].經濟研究導刊, 2013(35).

［5］劉璐,宋曉波.“常回家看看”入法的法律思考[J].廣西政法管理干部學院學報, 2013(5).

［6］浦純鈺.“常回家看看”若干法律問題探究——以《中華人民共和國老年人權益保障法》的修改為背景[J].江南大學學報（人文社會科學版）, 2013(6).

［7］唐付強.探親假能否與年休假沖抵[J].勞動保障世界, 2009(7).

［8］王學軍.職工帶薪缺勤福利之會計核算[J].財會月刊（會計版）, 2008(19).

［9］楊志超.精神贍養的道德責任與法律規制[J].山東省農業管理干部學院學報, 2012(3).

［10］翟小櫻.他們為何重返居家養老[J].新天地, 2012(7).

作者簡介：王平達（1968-），女，東北農業大學文法學院教授，博士，研究方向為思想道德與法制建設。

基金項目：黑龍江省學位與研究生教育教學改革研究重點項目“農業院校研究生思想道德教育問題研究”（JGXM HLJ2014015）；黑龍江省教育廳人文社科研究項目“農村非正式制度與法制建設契合問題研究”（12542008）；東北農業大學博士啟動基金計劃項目“黑龍江省新農村社會養老保險法律制度研究”（2012RCB88）

收稿日期：2015-01-22

文章編號：1672-3805(2015)02-0036-05

文獻標識碼：A

中圖分類號：D922.7