中美公司外部治理機制的比較及啟示

馬耀寧

摘要：隨著工商業的蓬勃發展，中國的公司治理理論和實踐進一步深化，治理主體進一步拓展。公司治理結構可分為內部治理結構和外部治理結構，作為法人治理的首要條件和基本機制，外部治理相較于內部治理居于主動地位，本文試圖從外部治理角度對中美公司治理進行比較，并得出改善中國公司外部治理的建議。

關鍵詞：中美公司 外部治理機制 比較 啟示

自企業由古典模式的業主制和合伙制向現代模式的股份制轉變后，企業就擺脫了資本短缺的束縛，產生了企業所有權和經營權的分離，股東和經營者的委托代理關系就此出現，公司治理（Corporate Governance）應運而生。

一、公司治理概念與模式

有關公司治理問題的研究，國外自二十世紀70年代起就相繼展開，從股東對經營者的監督與制衡，股東大會、董事會、監事會和經理層組成的內部治理結構，內部契約和利益相關者，制度安排和利益相關者等多個視角進行探索。國內自二十世紀90年代起引入公司治理理論，如學者吳敬璉1994年指出，“所謂公司治理結構，是指由所有者、董事會和高級執行人員即高級經理三者組成的一種組織結構，在這種結構中，上述三者之間形成一定的制衡關系，通過這一機構，所有者將自己的資產交由董事會托管；董事會是決策機構，擁有對高級經理人員的聘用、獎懲和解雇權；高級經理人員受雇于董事會，組成在董事會領導下的執行機構，在董事會的授權范圍內經營企業”。

隨著工商業的蓬勃發展，中國的公司治理理論和實踐進一步深化，治理主體進一步拓展，不僅局限于股東，還包括債權人、投資者、雇員、顧客、供應商、政府、社區等在內的廣大利益相關者。

世界范圍內，各國基于本國實際需要有不同的公司治理原則，歸結起來，主要有英美模式、德日模式、家族治理模式三種主要治理結構。

二、中美公司外部治理機制的比較

公司治理結構進一步可分為內部治理結構和外部治理結構，內部治理基于所有者和經營者的責、權、利分布進行的資源配置，以減少信息不對稱和道德風險，外部治理基于利益相關者（Stakeholders）的監督制約，滿足各利益主體的需要。廣義的外部治理包括公司控制權市場監控、產品市場監控、經理市場監控、利益相關者監控、證券交易所監控、政府及法律監控等。

（一）美國公司外部治理機制

美國公司股票市場十分發達，流動性極強，個人大量分散持股，機構投資者市場地位高，公司融資以直接融資為主，因此，美國公司的外部治理是市場導向的產物。

1.公司控制權市場約束

公司控制權市場上，產權可以自由交易。當公司業績長期不佳時，反映到股票市場上就是公司價值下降，股票價格下跌，一方面股東可能拋售股票，另一方面競爭對手或潛在收購者有可能采取并購行動，收購目標公司后，重組董事會，解雇管理層。如二十世紀80年代美國石油和天然氣領域非常活躍的并購交易，2004年甲骨文惡意收購仁科案等。因此，潛在的被收購威脅的存在使得經營者為了股東利益而努力工作。

2.產品市場約束

美國反托拉斯法的存在及有效執行保障了美國公司的產品市場是充分競爭的，即使對于寡頭，一般來說也至少存在兩個及以上的壟斷競爭者。譬如飲料領域的可口可樂和百事可樂，餐飲領域的麥當勞和肯德基，快速消費品領域的P&G;和Unilever等。如果企業經營者不致力于改善公司產品質量和服務，增加產品的附加值，努力推銷公司產品，那么消費者就會選擇“用腳投票”，轉而選擇競爭對手的產品和服務，這對公司而言打擊是巨大的，理性的企業經營者都盡力避免這種局面的出現。

3.經理市場約束

作為自由主義市場經濟的堅定踐行者，美國擁有高度發達、完善的職業經理人市場。職業經理人作為一支舉足輕重的力量亮相于工商界，這一階層的人力資源已和股東資本、企業資產具有同等甚至更為重要的作用，其聲譽和自身價值高度正相關。職業經理人的聲譽是通過其為所服務過企業做出貢獻的大小得以體現，其獲得的高額激勵亦同此相關。管理層因為公司經營不善、業績不佳或者違反公司財務制度往往會被董事會辭退，影響未來的預期收益，加之轉換成本相當高，因此，經理人在職時都必須兢兢業業，約束自身的行為，以便減少聲譽制裁。

4.利益相關者市場約束

債權人約束。債權一般來自三個方面，一是銀行貸款，二是企業發行公司債券，三是商業活動的賒欠。債權的存在一方面擴大了企業的資金來源，結合公司生產需要和戰略目標，可以實現資本結構最優化，企業價值最大化；另一方面，債權需要還本付息，一般具有強制性，對公司經營者而言形成一種壓力，即經營活動產生的現金凈流量能夠還本付息，否則就容易出現違約，因此，為避免債權者用腳投票，經營者會努力創造正的現金流量。

雇員權利。二十一世紀的競爭歸根結底是人才的競爭，美國作為教育大國，其優質的教育資源和為個人成才提供的廣闊空間吸引了來自全世界的優秀人才。美國公司的競爭力很大程度上源于雇員的創造力，因此，美國公司一般都給予雇員一定的剩余索取權，并鼓勵雇員提出建設性的意見。

客戶約束。美國公司嚴格奉行顧客是上帝的理念，客戶享有廣泛的權利，主要包括自主選擇產品和交易對象的權利、產品安全權、受到傷害后的求償權等。消費者偏好和口碑效應對美國公司發展影響極大。

供應商約束。美國公司按照比較優勢進行分工，細分市場發達，同產業鏈上下游保持了良好的關系，與供應商在一定程度上形成利益共同體。供應商提供的信用政策、交貨及時性和可靠性等都對公司經營產生影響。

社區居民等約束。美國公司在選址方面頗為考究，綜合考慮地理位置、市場、物流等因素，對社區居民的影響主要有：提供就業、對當地環境的影響、公司擴張對當地資源的影響。美國公司為減少摩擦，很積極履行企業社會責任（CSR）。

5.政府、法律監控約束

政府和法律約束體現在各個市場和領域，主要有產品安全領域、證券交易領域、反壟斷領域、對中介結構的監控等，以一系列法律維護消費者和交易者等弱勢群體的利益。如FDA監控的《FDA食品安全現代化法案》，消費者可以依據法律對食品安全問題提出高額的損害賠償和精神損失賠償。如《多德-弗蘭克法案》對銀行業債券市場、衍生品市場和場外交易市場的限制等。

（二）中國公司外部治理機制

中國股票市場設立初期以國有企業作為融資主體，形成國有股一股獨大，流通股比例偏低。股權分置改革后，情況略有好轉。中國經濟、要素和產品市場等帶有典型的新興加轉軌特點，因此外部治理也處于從行政干預型向市場經濟型轉變的階段。

1.股票市場欠發達，控制權市場功能弱

中國股票市場重融資、輕投資和價值發現的弊病從設立之初就一直存在，國有股一股獨大，大部分股票不流通，個人投資者占比重偏大，機構投資者欠發達，股票市場上公司被兼并、收購和接管的威脅大大減小。另外，中國直接融資的比重長期低于間接融資，也造成控制權市場功能削弱，經營者在股權交易市場上的壓力相應減少。

2.產品市場競爭不健全

中國市場經濟發展20余年，產品市場發展迅猛，但存在粗獷、無序競爭、惡意競爭、地方政府保護主義等特點。產品被模仿、大量低劣產品充斥農村市場、食品安全等問題廣泛存在，諸如“毒奶粉”、“地溝油”、“毒大米”等一系列觸目驚心的事件，部分商家在追求利潤最大化的同時，無視消費者的利益，無視法律約束，產品市場部分失靈，商家被制裁的概率小且成本不大。

3.職業經理人市場不完善

中國企業按所有制可以劃分為三種類型，即國有和國有控股企業、家族企業、民營上市公司等。其中國有和國有控股企業的董事長、總經理、黨委書記由組織部等上級部門指派，家族企業由家族內部成員擔任掌舵者，民營上市公司逐漸聘請職業經理人。可以說，職業經理人的市場份額不明顯，造成階層窄，影響力小。

4.利益相關者約束弱化

債權人對企業約束小，主要是通過抵押、擔保等手段進行控制，無法參與企業運營，一般到企業破產時作為清算主體參與進來。雇員在企業中地位較低，除國有企業存在真實意義上的職工代表外，其他企業職工一般位列資本、資產之后，很少參與利潤分配。供應商與下游企業關系較弱，造成三角債問題突出。鑒于優質產品和服務的短缺，客戶用腳投票的選擇空間小。社區居民對企業的約束小，如石化領域PX項目、渤海漏油事件等，當地居民對大企業和跨國公司破壞環境的做法表達了不滿，但是總體上影響力有限。

5.政府和法律監控存在盲區

政府制定的《勞動法》、《反不正當競爭法》、《食品安全法》《消費者權益保護法》等一系列法律，理論上能夠保護消費者利益，但有法不依、執法不嚴等盲區的存在，使得商家違法成本太小，違法收益偏大，往往選擇鋌而走險。

三、完善中國公司外部治理的建議

中國公司在短短30年間逐步實現從計劃經濟向市場經濟轉型，公司治理也從理論指引步入實踐操作，完成了從無到有的跨越，如證監會2001年頒布《獨立董事制度指導意見》、2002年發布《中國上市公司治理準則》，國資委2005年發布《關于上市公司股權分置改革的指導意見》、2009年發布《董事會試點中央企業董事會規范運作暫行辦法》等。如何實現公司治理尤其是外部治理的從有到優，從合規到有效，提升治理效率，或許可以從美國公司外部治理機制中尋找部分借鑒。

（一）完善職業經理人市場

職業經理人的培養和形成依賴于市場經濟的高度繁榮和人力資源的自由流動，中國經濟總量位居世界第二，產品和要素市場也蓬勃發展，為職業經理人市場的培育提供了現實的基礎。但是需要減少政府干預，尤其是政府行政指令，政府對高管團隊的直接任命和間接任命。目前，央企董事會試點辦法已提出，經理層由董事會來任命，政府不加以干預，為進一步減少外部行政型治理指明了方向。

（二）加大機構投資者比重

目前，國有股一股獨大的局面未有根本改善，需進一步增加流通股的股份，增加證券市場的深度和廣度，完善對中小投資者的利益保護。放寬各類基金、保險、私募等機構投資者的市場準入，允許其自由參與產權交易，保護和壯大合法的機構投資者，為其創造良好的退出通道，使機構投資者尤其是戰略投資者成為重要的外部治理力量，形成對經營者的約束。

（三）強化信息披露，約束市場中介行為

加快與國際會計準則的趨同，推廣公允價值的運用，加大對企業財務報告真實、準確的檢查力度；嚴格規范市場中介行為，嚴厲查處內幕交易、虛假信息、操縱市場等不法行為，營造良好的外部治理環境。

（四）引導企業履行社會責任

企業積極履行社會責任是企業收益“取自社會，反哺社會”的良性循環，有利于提升企業形象、獲得消費者認同等益處。2011年，僅898家企業發布了企業社會責任報告，這是遠遠不夠的。政府和媒體需加大宣傳，鼓勵引導，企業履行社會責任的過程也是利益相關者外部治理的實踐過程。

（五）加大違法違規成本

當前的法律對涉及食品安全、藥品安全、環境保護、證券交易等熱點領域處罰力度偏小，威懾力不足。如性質惡劣的萬福生科造假上市，對公司的處罰力度僅僅為30萬元，相比其上市募集的4.2億元，處罰微不足道。因此，亟需修改前述四個領域的法律，加大處罰力度，形成強大威懾力。同時，加強執法力度，通過政府和法律監控形成強有力的公司外部治理。

參考文獻：

[1]吳敬璉.現代公司與企業改革[M].天津：天津人民出版社，1994.

[2]青木昌彥，錢穎一.轉軌經濟中的公司治理結構[M].北京：中國經濟出版社，1995.

[3]李維安，邱艾超.國有企業公司治理轉型路徑及評價體系研究[J].科學學與學科技術管理，2010.

[4]李維安，陳小洪，袁慶宏.中國公司治理轉軌與完善之路[M].北京：機械工業出版社，2013.

（作者單位：中航國際航空發展有限公司）