國情變遷中綻放的金融法思想火花

藍壽榮+周艷芳

從來沒有一個國家有我國這樣在短短的三十多年歷程中，經歷了如此巨大的發展變化，更沒有哪個國家在短時間里取得了如此快速的經濟發展，可以這樣說，即使是獲得諾貝爾獎很著名的國外經濟學家，眼前也未必能夠有效解釋其間的奧秘。作為經濟發展之集中體現的金融發展，更是有了天翻地覆的變化，著名金融法專家馮果教授以其敏銳的眼光，抓住社會變遷的事實及其帶來的經濟變化，寫成《社會變遷視野下的金融法理論與實踐》（北京大學出版社2013年版）一書，讀來頗有意蘊。

一、在研究內容上，深入研究問題與整體內容系統的統一

雖然是一本研究性著作，但本書的寫作，注重了全書整體內容的系統性。全書以社會變遷為視角，結合國際化和信息化時代背景下的社會轉型與金融市場深化展示的新特征，探析金融法制理論與實踐問題，全書每一部分皆有提出的實際問題及其研究提出的中心思想，重點突出、前后呼應，收放自如，形散實不散。全書分為五大部分，開編介紹了作者的主體思想并系統闡述作者的創新觀點，之后分別從網絡時代、國際化、轉型和市場深化背景下分析金融理論與實踐，深入研究，如網絡時代造就的證券無紙化以及其信息披露問題、國際化背景下境外企業跨境上市的問題、社會轉型時期的金融公平的實現和市場深化下金融衍生品監管制度等。

本書注重整體完整、體系系統的同時，每一個問題的研究卻是實實在在的深入，下面擇要述之。

一是網絡時代的金融問題。書中提出互聯網催生的新型信息交換模式對傳統的金融市場造成新挑戰，應當積極的回應網絡時代新特征并建立有效的規范制度。網絡化使金融活動作為社會變遷之重要部分發生了巨大變化，如金融工具的無紙化、交易的網絡化、機構的虛擬化，及其信息不對稱、網絡欺詐、經營風險、互聯網融資模式等問題。書中總結了我國過去證券市場發展進程及其法律制度，評析學界的主要爭議和分歧，認為我國證券無紙化制度建設缺乏通盤考慮和超前謀劃，簡單的“拿來主義”表現出較強的被動性和滯后性，闡述了證券市場應當發展間接持有模式及公平分配法律責任。還提出需要加強金融市場誠信建設，借鑒國外金融市場誠信制度的建設經驗教訓，從證券立法的既往歷程和目前發展情況，提出從建立誠信檔案制度、司法救濟制度和社會監管制度三方面推動我國資本市場誠信制度的完善。

二是國際化背景下的金融問題。隨著商品、服務、資本在全球范圍的流通，經濟全球化成為必然趨勢，但我國現行的證券法制無法適應跨境企業的需要，將會面臨市場準入、法律沖突、市場監管、投資者保護等難題，書中認為造成這種困境的原因是立法滯后不適應現實變遷的需求、立法理念上傳統的頭痛醫頭腳痛醫腳的短視以及立法技術上的簡單化。針對網絡時代金融市場監管，梳理了歐美國家制度變革應對信息變革的做法，研究了美國、英國、歐盟等國外國家早期推行的類推監管，并提出類推監管無法解決以“超鏈接”為例的信息披露問題及公平性等問題，提出“類推監管充其量只能是特定時期所采取的具有過度性的監管思路，隨著網絡技術的不斷發展，許多原有的顧慮將會隨之消失，監管理念的重塑成為必然”。針對我國企業在國際金融市場上的投資失利行為，作者特別關注了我國企業及投資者的合法利益保護，提出必須維護我國的金融安全。

三是金融創新業務的監管問題?！皬拿绹洕l展的歷程來看，經濟繁榮為金融發展奠定基礎，金融發展尤其是金融創新反過來可以推動經濟發展，同時也可能造成嚴重的金融危機”，“經濟發展、金融發展無止境，金融創新也不會停止，金融危機的發生也就不可避免”。從2008年美國金融危機開始，金融衍生產品的監管一直為學界關注。本書研究了金融衍生品的內涵與外延、特點與屬性，提出金融衍生產品是金融市場深化的必然趨勢，關注金融衍生產品的監管不能只見樹木不見森林，要從市場經濟發展的金融市場深化問題著眼。市場深化與金融法制成熟是相生相伴的，深入研究金融法制并發揮應有的作用，就應全面了解剖析市場深化的表現及不足，目前情況下的金融監管體制應從縱向監管升級為軸式監管、監管方法應從行為監管轉型為效果監管、監管范圍應從局部監管擴張到全面監管。

四是市場深化中的民生金融問題。本書提出我國應當建構“民生金融”體系，并依據我國社會經濟二元結構實際，在監管制度上提出從排斥到包容的轉變，區別對待發達和不發達地區，特別是廣大不發達的農村地區。改革開放三十多年，市場經濟以驚人的速度迅速發展，社會財富總量增加和市場經濟制度逐漸成熟的同時，城鄉、東西二元經濟結構的特征也越發凸顯，從而導致經濟在地域分布上呈現貧富化。貧富差距很大也即收入分配失衡表現出的社會不公平，從金融視角分析其實就是金融資源配置失衡導致的，因而實現社會公平，就要強調金融公平，將公平作為金融促使收入分配平衡的立腳點。要重新對金融法定位，思考政府和機構在金融法制上的角色和作用，改變以前政府的“父愛主義”，在“家長”和“守夜人”之間找到應有的平衡點，防止金融資源的壟斷，引導金融有序競爭和優化金融市場環境。

二、在學術創新上，金融法理念創新與金融法制度重構的統一

身處經濟生活表面平靜卻實質上發展快速變化的時代，經濟制度總是滯后于時代的發展需要，于此，制度設計中重要的也是最有意義的應該是理念的創新。本書著述力圖破解中國社會經濟快速發展中的金融路徑，重構金融法律制度，理念的創新直接決定著制度設計的價值。

從金融資源不公平出發提出金融法的公平價值理念。本書從金融法視角解剖收入分配不公得出要認識金融公平的必要性，基于此分析了金融公平的內涵及其“底線公平”的價值判斷的標準，結合我國長期提倡的“效率優先、兼顧公平”對如今金融市場的檢視，提出金融安全、金融效率和金融公平的全新“三足定理”。由金融公平、安全與效率構成新的金融法“三足定理”價值體系，以修正長期以來的金融效率與金融安全的金融法價值理念，讓金融公平來平衡安全與效率的不規律無預期波動、彌補片面強調金融安全和金融效率所帶來的不可克服之弊端，實現金融公平和經濟可持續發展。

從金融排斥的事實上存在提出金融法“包容性監管”原則。金融市場對弱勢群體的歧視尤以農村群體尤為突出，這種金融排斥現象亟待改變，可行的思路是金融制度設計從“金融排斥”走向“金融包容”的理念變更，通過包容性監管來破解農村不易實現金融服務全覆蓋的難題，即從差異化監管、適度監管和柔性監管三方面詮釋包容性監管內涵，對農村金融適當降低標準，以“底線公平”衡量是否適度監管，利用軟法和公共治理實現多協商多合作少強制監管。這一支持實現農村金融有效服務的法律制度環境設計，包容性監管體現了良法善治，同時也并不會違背審慎監管的原則，恰好是審慎監管的彌補，因為包容性監管有利于解決片面強調金融效率所帶來的社會金融服務地域性歧視。

從收入分配的不公平事實提出民生金融理念。改革開放以來的快速經濟發展創造了巨大的物質財富，極大地改善了人民群眾的生活水準，但極少數人的巨額財富尤其是壟斷行業等不公平分配造成的問題并不容輕視。當一些學者習慣于從稅法、財政法、預算法、反壟斷法等視角，分析如何解決收入分配改革問題，本書作者獨辟蹊徑選擇從金融法視角探究金融壟斷、資源配置導致的社會不公平問題，發現金融法具有經濟發展引擎的經濟功能和整合社會資源、促進社會公平發展的社會功能，在普惠金融和金融公平理念基礎上，強調任何人特別是弱勢群體都有免于金融匱乏的自由，提出“民生金融”的金融法理念更新。

在民生金融理論、金融法公平價值、金融業包容性監管的全新理念指引下，檢視既有金融法的理論與制度，必須進行制度創新即重構金融法律制度，自然而又順理成章。基于社會變遷的背景，金融法體系的更新要直面金融市場的日新月異變化、金融市場新型主體不斷涌現、金融業務新型金融工具層出不窮、金融監管受到日益嚴峻的挑戰、金融服務功能的多元化復雜化，也要考慮金融法傳統理論對于主體、工具、交易和監管區分形成的固有范式合理性，將體系分為金融主體法、金融工具法、金融交易法、金融監管與調控法和金融福利法五大部分。在金融主體法中，分為金融機構法和監管主體法，除將傳統的“一行三會”為金融市場監管的主體外，將媒體等社會力量也納入社會監管之中。在金融交易法中，考慮到了網絡技術發展形成的互聯網金融模式的全新格局。在金融監管與調控法中，對分業經營到混業經營模式轉變下導致監管困境的突圍。在金融業務經營及其監管的歷史上，分業經營與分業監管確實發揮了隔離金融風險和穩定金融市場的巨大作用。但這種制度的設計，要求銀行業務與證券業務之間業務能夠作出明確區分，各自推出的產品及服務之間涇渭分明，很明顯這已經不適應經濟發展金融發展的世界趨勢和目前及今后的我國經濟態勢了。在銀行業證券業及其其他金融業務混業經營下，出現的各種問題也要求改變目前的監管業務格局及其監管機構設置，橫向規制和集中監管成為國際趨勢。相應的，金融法理論，研究金融產品與服務提供者與消費者的關系殊為重要，以規范金融服務、保護金融消費者（投資者）為根本宗旨的金融服務法自然凸顯、無法輕視。

三、在方法路徑上，立足本土實際與全球學術視域的統一

還記得毛澤東主席說過，沒有調查就沒有發言權。研究中國問題要立足我國的實際，研究金融法自然也要立足本土實際，本書研究金融法治問題，不僅強調法律制度要植根于當前的社會現實，更是結合了大變動時代深層次的社會現實。如書中剖析證券市場法治問題，回顧了我國證券市場從無到有、從銀行管理證券到建立滬深兩大證券交易所的歷程，我國的證券化市場雖起步晚，卻直接搭上了無紙化證券的順風車，完成了由實物證券和分散登記的“初級階段”到中央登記結算、無紙化和簿記管理的“高級階段的跨越”，實現了證券發行、登記、存管、結算的全面電子化，需要探討其復雜的制度建構及其隨時動態適應市場變化。

市場經濟是一體化的經濟，金融作為經濟的核心顯現，自然也是全球一體化的，研究金融法不可能沒有全球化、國際化的學術視野。本書作者在注重我國的社會經濟實際包括變動中的社會實際的同時，重視了對于國外特別是金融市場成熟發達的歐美金融理論和實踐充分研究，查閱大量的歐美立法法案，總結出歐美國家在應對金融市場矛盾和問題的邏輯基礎，重視從全球國際金融發展的軌跡和態勢來判斷未來我國金融發展趨勢及其法治需求，提出修正歐美國家金融法制設置的獨特見解。

《社會變遷視野下的金融法理論與實踐》是一部結構嚴謹、邏輯縝密的著述，其間堪為稱道之處甚多，無法一一表述，但有兩者最為可貴，一是不是一般的從國情出發，而是基于變動中的社會發展的動態實際，二是不是一般性的構建適應新情況的法律制度，而是以全球學術視野考察我國金融發展與民生幸福創新金融法理念，從而自然構建更為有效有情的金融制度。（作者單位：南昌大學法學院）