關于“黑白合同”一條司法解釋適用的反思

童 娣

西南交通大學希望學院，四川 南充 637919

2005年1月1日起施行的《最高院關于審理建設施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下簡稱《解釋》)第二十一條規定:“當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經過備案的中標合同實質性內容不一致的，應當以備案的中標合同作為結算工程價款的根據。”

該條司法解釋的規定為工程竣工后工程價款的支付是依據“白合同”還是“黑合同”給出了明確的規定。但該條規定在實踐中執行起來卻很困難，若是完全依照該條規定審理工程款糾紛案，即一律依照“白合同”作為工程價款的支付依據，對個案的判決結果有時會有失公正，不利于均衡當事人的利益。所以，在適用該《解釋》第二十一條的規定時，要明確以下幾點:

一、以“白合同”為工程款支付依據并不否認“黑合同”的效力《解釋》第二十一條明確規定當出現“黑白合同”時，應當以“白合同”作為工程款支付的依據，這條規定僅僅是確定了付款的依據，并沒有針對二者的效力給出正面回答。這也就從反面告訴我們“黑合同”并不是一律無效，要具體情況具體分析。

實踐中，“黑白合同”出現主要有以下幾種情形:一是“黑合同”簽訂在前，“白合同”簽訂在后。法律法規規定必須進行招投標的工程項目或是法律法規沒有規定但是當地政府部門規定了必須進行招投標的項目，發包人沒有進行招投標，為了規避政府部門的監管，發包人與承包商又簽訂一份徒具形式的合同進行備案。這種情形下，兩個合同都無效。二是“黑合同”與“白合同”同時簽訂。當事人之間約定有法律法規或是當時政府部門禁止約定的事由，為逃避監管而簽訂了兩份合同，一份用于備案，另一份用于雙方實際履行。針對這種情形，并不能一律認定備案的“白合同”有效，要根據具體情況進行分析。三是“白合同”簽訂在前，“黑合同”簽訂在后。其效力是否一律無效，也要進行具體分析。若補充協議最后被認定為合同變更，則其有效。所以說“黑合同”并不是一律無效，要具體案情具體分析。

二、不能一律認定“白合同”作為工程款結算依據

在第一部分的論述中已經提到了“黑合同”并不是一律無效，且在實踐過程中，法院審理該類工程款糾紛案時也有將“黑合同”作為結算工程款的依據的做法，這么做并不是違背了法律法規的規定，而是基于維護當事人合法權益的考慮，且符合立法初衷。若是一律認定“白合同”作為付款依據，機械的適用《解釋》第二十一條的規定，有可能導致案件的判決結果有失公允。

三、以“白合同”作為工程款結算依據必須滿足前提條件

若要依據《解釋》第二十一條的規定以“白合同”作為工程款的結算依據的話，必須要滿足一些前提條件:

一是“兩個合同何者為當事人的真實意思表示是不明確的。合同生效要件之一就是要求當事人的意思表示必須真實，若不真實，則會對合同的效力產生影響。如果在當事人明確‘白合同’不作實際履行的情況下，一方又以‘白合同’為據主張權利，就違背了誠實信用原則，法院予以支持理由不充分，因為不符合合同法契約自由的原則。”①

二是必須要有真實的招投標、中標事實為依據，否則就不應適用《解釋》二十一條的規定。因為《解釋》第二十一條所指的作為工程款結算依據的“白合同”，不僅是備案的合同，而且是中標的合同。所以至少保證“白合同”是經過真實的招投標，且雙方當事人是依照招投標文件內容達成的協議。

四、明確界定“實質性內容不一致”的范圍

《解釋》第二十一條規定中提到的“實質性內容不一致”范圍不清楚，所以實踐中操作起來比較困難。一是何為“實質性內容”范圍不明，二是是否只要與其不一致就構成“黑白合同”。

針對上述的兩個問題，我們對其分析也要分成兩個層次:

首先，界定“實質性內容”的范圍。筆者認為只要是會影響到當事人的基本權利義務的條款就應被認定為實質性內容。

其次，對內容的變更雖屬于實質性變更了，但是否一定構成“黑白合同”，筆者認為不能一概而論，要根據案情進行具體分析。對變更程度若只是達到輕微或是更小，則不宜將其認定為“黑白合同”，應作為合同變更處理。在分析這一問題時要把握一條主線，即實質性內容的變更是否對當事人的合法權益造成巨大影響，且將其認定為“黑白合同”是否違背立法初衷。若影響不大且符合立法初衷則應認定其為當事人達成意思表示一致的合同變更，使其有效。

綜上所述，直接適用《解釋》第二十一條解決工程糾紛案件缺乏可操作性，建議對該條規定進行修改或是進一步明確該條的適用條件或范圍，否則會造成很多不必要的糾紛和資源浪費。若要適用該條規定，也要先界定清楚以上幾個問題，具體情況具體分析，不能無條件依據《解釋》第二十一條進行判定。

［注 釋］

①萬靜．建筑工程“黑白合同”的效力之辯［N］．法制日報，2005-7-19．

［1］周澤．建設工程“黑白合同”法律問題研究—兼對最高院一條司法解釋的批評［J］．中國青年政治學院學報(法學研究)，2006(1)．

［2］賴偉．淺析建設工程“黑白合同”的法律效力問題［J］．法制與社會，2007．06．