論當(dāng)代男性性權(quán)利的刑法保護(hù)*

彭煜涵 魏 昕

邵陽(yáng)學(xué)院，湖南 邵陽(yáng)422000

一、我國(guó)強(qiáng)奸罪的立法嬗變

強(qiáng)奸罪，一個(gè)古老而永恒的犯罪命題，它的歷史同人類(lèi)的文明史一般悠久。當(dāng)人類(lèi)脫離原始的“男女雜游，不媒不聘”的蒙昧狀態(tài)，確立起專(zhuān)偶制婚姻家庭后，兩性生活就不再是本能的、盲目的、生物性而是有意志和意志選擇的人的行為。①

隨著“母系社會(huì)”過(guò)渡到“父系社會(huì)”，男權(quán)主義思想出現(xiàn)，尤其在進(jìn)入封建社會(huì)之后，更為根深蒂固。早在秦朝時(shí)期，董仲舒在其《春秋繁露》中提出“三綱五常”，其中“三綱”中的“夫?yàn)槠蘧V”就明顯顯示出男尊女卑的道德關(guān)系。在漢代“三從四德”的提出，更是男權(quán)主義思想下的產(chǎn)物，是為適應(yīng)家庭、維護(hù)父權(quán)－夫權(quán)家庭(族)利益需要，將女性視為男性的附庸和財(cái)物。元代法律更規(guī)定了，“強(qiáng)奸有夫之?huà)D者，死;無(wú)夫者，杖一百七”，由此可見(jiàn)，在當(dāng)時(shí)法律保護(hù)的并非是女性本身，而是一個(gè)男性的尊嚴(yán)。雖然隨著時(shí)代的發(fā)展、文明的進(jìn)步，這種思想也有所改變，但是從古至今，人們看待男女性別差異的觀點(diǎn)卻一直未變，將女性視為被征服者、弱者、陰柔的代名詞;將男性視為征服者、強(qiáng)者、陽(yáng)剛的代名詞。②在這種男權(quán)思想的影響下，便決定了我國(guó)強(qiáng)奸罪在法律上的傳統(tǒng)內(nèi)涵。

在古代封建思想的影響下，“男尊女卑”的思想觀念根深蒂固，人們普遍的認(rèn)為，只有男性才能主動(dòng)地構(gòu)成強(qiáng)奸罪的實(shí)施者，而女性只能是男性的附庸，不可能是性交的主動(dòng)者，只能處于被動(dòng)地位。如果女性成為性交的主動(dòng)者，這是傳統(tǒng)思想道德觀念所不允許的，會(huì)被視為“淫”。在古代，唐朝最早出現(xiàn)強(qiáng)奸一詞，宋朝有了“強(qiáng)奸幼女罪”，元朝最先列出“輪奸罪”，然而它們都是針對(duì)女性被強(qiáng)奸而制定的，并根據(jù)不同的情形處以不同的刑罰。

我國(guó)現(xiàn)行《刑法》第二百三十六條規(guī)定，“以暴力、脅迫或者其他手段強(qiáng)奸婦女的，處三年以上十年以下有期徒刑。奸淫不滿十四周歲的幼女的，以強(qiáng)奸論，從重處罰。”由此可見(jiàn)，我國(guó)刑法強(qiáng)奸罪保護(hù)的對(duì)象是女性，男性只能視為強(qiáng)奸罪的實(shí)施者，并且女性不能成為強(qiáng)奸罪的直接正犯，只能成為間接正犯。

在犯罪客觀方面一般表現(xiàn)為行為人違背女性的意志，強(qiáng)行與其發(fā)生性交的行為。而且傳統(tǒng)觀念來(lái)看，性交是以男性的生殖器插入女性的生殖器視為完成，所以，在這種觀念下，女性不可能會(huì)成為強(qiáng)奸罪的實(shí)施犯。而且中國(guó)封建思想的根深蒂固，女子和除丈夫之外的男子性交被視為“失貞”，是不能被接受的。

我國(guó)現(xiàn)行強(qiáng)奸罪是被歸入“侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利”這一類(lèi)罪中，而且，強(qiáng)奸罪犯罪的客體只能是女性的性自主權(quán)和身心健康權(quán)，并沒(méi)有提及男性。

二、域外強(qiáng)奸罪立法的新發(fā)展及反思

受父系社會(huì)的影響，傳統(tǒng)上人們將強(qiáng)奸罪的主體視為男性，對(duì)象視為女性。這一點(diǎn)不論是在東方還是西方，都是強(qiáng)奸罪傳統(tǒng)立法的通例。時(shí)至今日，文明的進(jìn)步、社會(huì)的開(kāi)放化，立法模式和思想觀念的轉(zhuǎn)變開(kāi)始讓人們不再?gòu)?qiáng)調(diào)強(qiáng)奸罪的主體和對(duì)象性別的固定化。這種現(xiàn)象，在西方法治國(guó)家已有了先例。

1983年加拿大在性犯罪法律改革中開(kāi)始用“性侵犯罪”取代“強(qiáng)奸罪”，淡化了對(duì)強(qiáng)奸罪被告人、被害人的性別要求。1998年德國(guó)新版的《刑法典》刪去了1975年原聯(lián)邦德國(guó)《刑法典》強(qiáng)奸罪中的“強(qiáng)迫婦女”的表述，以“強(qiáng)迫他人”代之。法國(guó)在1994年重新修訂的《刑法典》也將強(qiáng)奸罪的受害者明文規(guī)定為他人，既包括男性又包括女性。俄羅斯《刑法典》的第132條還專(zhuān)門(mén)規(guī)定了強(qiáng)迫同性性交罪，“對(duì)男或女受害人，或其他人使用暴力或以暴力相威脅，或利用男或女受害人孤立無(wú)援的狀態(tài)而與之進(jìn)行同性性交的，處三年以上六年以下剝奪自由。”③意大利現(xiàn)行刑法第609條第2款規(guī)定:“采用暴力或威脅手段或者通過(guò)濫用權(quán)力，強(qiáng)迫他人實(shí)施或者接受性行為的，處以5年至10年有期徒刑。”這里強(qiáng)奸罪的主體和對(duì)象可以是任何男性或女性。④目前，在瑞典、芬蘭、挪威、丹麥、西班牙、奧地利、意大利等國(guó)的刑法典在規(guī)定強(qiáng)奸罪及其它侵犯型的性暴力犯罪時(shí)都將受害人表述為他人。⑤

由此可見(jiàn)，西方法治國(guó)家對(duì)于強(qiáng)奸罪立法的新發(fā)展都有一個(gè)共同點(diǎn)，即將強(qiáng)奸罪的主體擴(kuò)大到包括女性，將其對(duì)象范圍擴(kuò)大到男性，將男性的性權(quán)利也納入法律保護(hù)的范圍。筆者認(rèn)為，隨著社會(huì)的發(fā)展、文明的進(jìn)步及社會(huì)新問(wèn)題的出現(xiàn)，這種做法具有可取性，這種立法的新發(fā)展體現(xiàn)了男女權(quán)利平等，繼而平等地享有性權(quán)利，平等地享受法律的保護(hù)。這樣的做法是與時(shí)俱進(jìn)，是立法上的進(jìn)步。

國(guó)外關(guān)于這方面的立法顯然已經(jīng)趨于完善，其合理性更強(qiáng)，彰顯了男女平等的理念。然而我國(guó)在立法上明顯已經(jīng)落后，需要盡快地結(jié)合我國(guó)社會(huì)實(shí)際、法理背景，借鑒國(guó)外先進(jìn)立法經(jīng)驗(yàn)，創(chuàng)制出適合我國(guó)國(guó)情的關(guān)于強(qiáng)奸罪的法律，取長(zhǎng)補(bǔ)短，更好地保護(hù)所有公民的性權(quán)利不受侵害。

三、我國(guó)目前強(qiáng)奸犯罪的新動(dòng)向

隨著時(shí)代的變遷、觀念的變化，男性強(qiáng)奸男性、女性強(qiáng)奸男性的現(xiàn)象越來(lái)越多，男性的性權(quán)利也應(yīng)當(dāng)?shù)玫奖Ｗo(hù)。“性權(quán)利是社會(huì)中每一個(gè)人都具有的基本權(quán)利之一，其和特定的人身關(guān)系不可分離，屬于公民人身權(quán)的一個(gè)部分。”⑥所以說(shuō)性權(quán)利是普遍的人身權(quán)，是每一個(gè)公民都享有的。不論是男性還是女性都應(yīng)該有權(quán)享有性權(quán)利，有權(quán)維護(hù)自己的性自主權(quán)。

在當(dāng)今社會(huì)開(kāi)放化的情形下，同性戀現(xiàn)象越來(lái)越多，男性遭到同性強(qiáng)奸的案例并不在少數(shù)。2010年5月9日晚11點(diǎn)，在北京的某保安宿舍內(nèi)，一名18歲的男青年遭到同宿舍40多歲的男保安隊(duì)長(zhǎng)的強(qiáng)行猥褻并造成輕傷。⑦當(dāng)時(shí)這個(gè)案件引起了社會(huì)的廣泛討論:男性是否能成為強(qiáng)奸罪的對(duì)象。在中華上下五千年的傳統(tǒng)文化理念下，是無(wú)法接受這種現(xiàn)象的。然而社會(huì)的開(kāi)放化，這種現(xiàn)象的發(fā)生，讓法律措手不及。北京市朝陽(yáng)區(qū)人民檢察院反復(fù)斟酌后，最終以故意傷害罪將保安隊(duì)長(zhǎng)起訴到北京市朝陽(yáng)區(qū)人民法院。但由于沒(méi)有法律的明確規(guī)定，該名男子無(wú)法得到應(yīng)有的性權(quán)利的保障。

2007年12月15日晚，河南鄭州16歲男少年希望成為藝人，卻被自稱為“北京某藝術(shù)學(xué)校招生老師”的男子誘騙后強(qiáng)暴，男孩父母哭訴無(wú)門(mén);2009年3月18日凌晨，河北石家莊，兩男子先搶劫后強(qiáng)奸一打工仔，事后警察批捕嫌疑人卻只能針對(duì)其搶劫行為，強(qiáng)奸事實(shí)卻因刑法中無(wú)相關(guān)表述而無(wú)法追究。2010年10月24日凌晨1時(shí)，廣東深圳，酒后男保安“強(qiáng)奸”同寢室的男同事，訴至派出所，無(wú)法立案，兩人后私下解決……⑧

在男性遭到男性強(qiáng)奸的情形出現(xiàn)時(shí)，女性強(qiáng)奸男性的情形也時(shí)有發(fā)生。特別是20世紀(jì)后期以來(lái)，在女權(quán)運(yùn)動(dòng)和“性”革命的影響下，女性的性主體意識(shí)逐漸增強(qiáng)。她們不再單純地以強(qiáng)奸罪的被害人的姿態(tài)出現(xiàn)，而且在某些場(chǎng)合扮演強(qiáng)奸罪的直接實(shí)施者。

在云南昆明，男青年王某屢屢遭到丈母娘的性侵犯，最后忍無(wú)可忍，向有關(guān)執(zhí)法部門(mén)求助，卻遭遇到了無(wú)法可依的尷尬，當(dāng)王某下定決心控告丈母娘強(qiáng)奸自己時(shí)，不但沒(méi)有得到法律的保護(hù)，反而被弄得里外不是人。⑨

2004年6月13日哈爾濱某中學(xué)17歲的學(xué)生張某被該校年輕女教師黎某強(qiáng)奸，后來(lái)又多次遭黎某誘奸并成為其性奴，導(dǎo)致張某身心備受摧殘，學(xué)習(xí)成績(jī)嚴(yán)重下降。張某母親去派出所報(bào)案卻遭到拒絕，后又找教育局，也無(wú)果。⑩在傳統(tǒng)的思想觀念上男性一直被視為強(qiáng)者的代名詞，然而，當(dāng)男性真的面臨被強(qiáng)奸的情形時(shí)，男性的自尊心會(huì)受到了強(qiáng)烈的打擊，心理上不愿意承認(rèn)自己是被害者這一事實(shí)。有研究表明，男性受害者的心理創(chuàng)傷比女性受害者的心理創(chuàng)傷更大。

或許有些人會(huì)覺(jué)得，男性相對(duì)于女性明顯處于強(qiáng)勢(shì)，若他不想和女性性交，又怎么可能會(huì)完成性交。不如我們這樣來(lái)看，在司法實(shí)踐中，強(qiáng)行與女性發(fā)生性交行為的手段通常有以下幾種:(1)暴力手段。即行為人使用暴力，對(duì)被害女性直接施以身體上的強(qiáng)制，如毆打、捆綁、按倒、卡脖子、塞嘴巴等，使女性不能反抗;(2)脅迫手段。即行為人對(duì)被害女性施以威脅、恫嚇，進(jìn)行精神上的強(qiáng)制，如以殺傷被害人或者其家屬、揭發(fā)其隱私等向威脅。(3)其他手段。即行為人使用暴力、脅迫以外的手段，使被害女性不知反抗或無(wú)法反抗，如使用麻醉酒、藥物等奸淫女性，趁女性昏迷、熟睡、重病之機(jī)進(jìn)行奸淫等。?同樣，男性強(qiáng)奸同性或者女性強(qiáng)奸男性也可以采用這些手段，如利用男性的隱私、使用迷奸藥、強(qiáng)迫與之發(fā)生性關(guān)系，也是違背男性意志的，發(fā)生了性行為同樣符合強(qiáng)奸的本質(zhì)特征，成立強(qiáng)奸罪。研究表明，男性被強(qiáng)奸后，迫于社會(huì)的壓力和自尊心的打壓，不愿將事情暴露出去，只會(huì)讓男性性自由權(quán)更加無(wú)法得到法律的保護(hù)。而且男性性權(quán)利的侵害會(huì)誘發(fā)其他的犯罪，并違反了正常的性道德觀念，造成惡劣的社會(huì)影響。有調(diào)查顯示，當(dāng)男性遭到同性強(qiáng)奸時(shí)，會(huì)對(duì)自己的傳統(tǒng)性觀念產(chǎn)生沖擊，與人亂交，甚至吸毒、自殺來(lái)逃避這一心理障礙。所以，保護(hù)男性的性權(quán)利刻不容緩，他們同女性一樣有性自由權(quán)以及性保護(hù)權(quán)。

四、我國(guó)現(xiàn)行強(qiáng)奸罪立法的檢視與完善

(一)我國(guó)現(xiàn)行強(qiáng)奸罪的立法缺陷及其導(dǎo)致的問(wèn)題

我國(guó)現(xiàn)行刑法所規(guī)定的強(qiáng)奸罪的主體只限于男性，對(duì)象只限于女性，范圍過(guò)于狹窄，不利于對(duì)公民人身權(quán)利的保護(hù)。當(dāng)男性遭到性侵犯時(shí)，由于法律對(duì)此沒(méi)有作出明確的規(guī)定而不能將侵害人定罪，維護(hù)男性的性權(quán)利。公民平等地享有人身權(quán)，性權(quán)利是公民人身權(quán)的一部分，男性也應(yīng)當(dāng)享有性保護(hù)權(quán)，不能因?yàn)閭鹘y(tǒng)的觀念而固守成規(guī)，這不利于保護(hù)男性的性自由權(quán)，未能體現(xiàn)男女平等保護(hù)的原則，不利于懲治侵犯男性性自由權(quán)的行為。

(二)我國(guó)強(qiáng)奸罪立法的完善

1．拓展強(qiáng)奸罪的對(duì)象，將強(qiáng)奸罪的定義中的“強(qiáng)奸婦女”改為“強(qiáng)奸他人”

針對(duì)這種建議是大多數(shù)學(xué)者所支持的。從西方先進(jìn)國(guó)家的立法來(lái)看，大多數(shù)國(guó)家都將“強(qiáng)奸婦女”改為“強(qiáng)奸他人”，即包括女性也包括男性，擴(kuò)大了強(qiáng)奸罪的主體和對(duì)象，淡化了被告人和被害人的性別。筆者認(rèn)為此種做法是可行的，隨著中國(guó)現(xiàn)代文明的發(fā)展和社會(huì)的開(kāi)放化程度的加深，迫切需要立法對(duì)社會(huì)上的新型強(qiáng)奸犯罪作出回應(yīng)，跟上時(shí)代的潮流。現(xiàn)行強(qiáng)奸罪的既遂標(biāo)準(zhǔn)和刑罰都是經(jīng)過(guò)了幾千年的演變逐步發(fā)展至今的，經(jīng)過(guò)了實(shí)踐的檢驗(yàn)和發(fā)展。筆者認(rèn)為針對(duì)男性對(duì)女性、男性對(duì)男性、女性對(duì)女性、女性對(duì)男性強(qiáng)奸的既遂標(biāo)準(zhǔn)可以具體情況具體分析，實(shí)行區(qū)別對(duì)待，采用不同的標(biāo)準(zhǔn)。有學(xué)者認(rèn)為，如果被害女性已滿14周歲，以行為人的生殖器插入女性生殖器作為標(biāo)準(zhǔn);如果被害女性不滿14周歲，以雙方的生殖器接觸作為標(biāo)準(zhǔn)。?筆者認(rèn)為，可以將強(qiáng)奸罪的行為手段擴(kuò)大到肛交、口交及以其他異物進(jìn)入被害者身體的都可視為強(qiáng)奸罪，這樣就可以擴(kuò)展到男性被害者的保護(hù)，明確男性被強(qiáng)奸的既遂標(biāo)準(zhǔn)，更好的保護(hù)受害者的權(quán)益。同時(shí)，對(duì)于女性對(duì)男性進(jìn)行脅迫、威脅、使用迷幻藥讓男性主動(dòng)性交的，這違背了男性性自主權(quán)的意志，同樣視為強(qiáng)奸罪。

2．將強(qiáng)奸罪的犯罪主體擴(kuò)大到包括女性，以體現(xiàn)對(duì)男女性權(quán)利的平等保護(hù)以及男女同罪同罰

從前述案例來(lái)看，現(xiàn)行強(qiáng)奸罪的實(shí)施者早已不局限于男性，隨著西方女權(quán)運(yùn)動(dòng)及思想解放的推動(dòng)，不斷地沖擊著強(qiáng)奸罪的傳統(tǒng)內(nèi)涵，女性不再拘于處于性行為的被動(dòng)者，而是主動(dòng)地享有性權(quán)利，許多女性甚至成為性行為的主動(dòng)實(shí)施者。

從法理來(lái)看，我國(guó)法律適用“法律面前人人平等的原則”，女性和男性應(yīng)當(dāng)享有同等的性權(quán)利，當(dāng)女性處于強(qiáng)奸罪的實(shí)施犯時(shí)，應(yīng)當(dāng)將女性視為強(qiáng)奸罪的主體，不能局限于傳統(tǒng)的思想理念，局限地將女性視為弱者、被動(dòng)者，這樣便不利于保護(hù)男性的性權(quán)利。而且若局限于此，女性強(qiáng)奸男性不視為犯罪的話，那么女性對(duì)此便肆無(wú)忌憚，以自己是弱者的形象侵犯男性的性權(quán)利。所以，我們應(yīng)當(dāng)結(jié)合當(dāng)今社會(huì)的現(xiàn)實(shí)情況彌補(bǔ)法律的漏洞，與時(shí)俱進(jìn)，將強(qiáng)奸罪的犯罪主體擴(kuò)大到包括女性，以體現(xiàn)對(duì)男女性權(quán)利的平等保護(hù)以及男女同罪同罰。

3．將“男性被強(qiáng)奸的案件”作為告訴才處理的案件，以尊重男性被害人的告訴決定權(quán)，顧及男性的顏面

鑒于當(dāng)代社會(huì)“大男子主義”的思想和某些傳統(tǒng)道德觀念的存在，當(dāng)男性受到性侵害時(shí)，不管是身體還是心理都會(huì)受到極大的傷害。而且這種社會(huì)觀念的存在，讓男性的自尊心受到了嚴(yán)峻的打擊，根本無(wú)法正視自己被侵害的事實(shí)。特別是男性遭到同性強(qiáng)奸時(shí)，面臨的身體的、心理的傷害更大。雖然現(xiàn)在同性戀的現(xiàn)象越來(lái)越常見(jiàn)，但是大多數(shù)的人還是有著正常的性傾向，同性戀性行為也是自愿的。如果遭遇到同性強(qiáng)奸，不論是身體上、心理上都會(huì)受到巨大的打擊。

筆者認(rèn)為，可以將“男性被強(qiáng)奸的案件”視為告訴才處理的案件。這樣當(dāng)男性受到性侵害時(shí)，如果實(shí)在無(wú)法克服自己內(nèi)心的障礙，礙于顏面不愿讓外人知道，可以放棄告訴權(quán)，不向司法機(jī)關(guān)告訴。這樣規(guī)定，體現(xiàn)了立法對(duì)當(dāng)事人訴權(quán)的尊重，給予受害人選擇權(quán)。但是一旦提起訴訟就不可撤回。

總之，我國(guó)現(xiàn)行刑法關(guān)于強(qiáng)奸罪的立法還有所不足，需要進(jìn)一步的完善和改正，相關(guān)觀念需要進(jìn)一步轉(zhuǎn)變，還需借鑒西方國(guó)家先進(jìn)的法律制度，結(jié)合我國(guó)當(dāng)代社會(huì)性犯罪的新現(xiàn)象、新特點(diǎn)制定出適合我國(guó)實(shí)際的法律制度，更好地維護(hù)我國(guó)公民的人身權(quán)利。相信對(duì)于現(xiàn)在的中國(guó)，這一天的到來(lái)指日可待。

[注 釋]

①魏東，倪永紅．強(qiáng)奸罪的文化學(xué)分析[J]．國(guó)家檢察官學(xué)院學(xué)報(bào)，2002(3)．

②李擁軍．掀開(kāi)法律的男權(quán)主義面紗[J]．法律科學(xué)(西北政法學(xué)院學(xué)報(bào))，2007(1)．

③黃道秀．俄羅斯聯(lián)邦刑法典釋義(上)[A]．北京:中國(guó)政法大學(xué)出版社，2000:360．馬紅斌．試論我國(guó)公民人身權(quán)的憲法保障[C]．西南民族學(xué)院學(xué)報(bào)(哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版)，2000(5)．

④黃風(fēng)譯．意大利刑法典[M]．北京:中國(guó)政法大學(xué)出版社，1998．40．

⑤李擁軍．掀開(kāi)法律的男權(quán)主義面紗[J]．法律科學(xué)(西北政法學(xué)院學(xué)報(bào))，2007(1)．

⑥馬紅斌．試論我國(guó)公民人身權(quán)的憲法保障[J]．西南民族學(xué)院學(xué)報(bào)(哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版)，2000(5)．

⑦42歲男保安“強(qiáng)奸”18歲男同事[N]．三秦都市報(bào)，2011－1－5．

⑧男人被男人強(qiáng)奸如何定罪，擴(kuò)大強(qiáng)奸罪內(nèi)涵呼聲高漲[N]．南方日?qǐng)?bào)，2011－1－6．

⑨女婿控告岳母強(qiáng)奸，引來(lái)法律“一聲嘆息”[DB/OL]．新浪網(wǎng)http://news．sina．com．cn/o/2003 －07 －14/1002376777s．shtml．

⑩17歲男生被女教師多次誘奸淪為性奴[DB/OL]．新浪網(wǎng) http://news．sina．com．cn/s/2005 －08 －23/15476763182s．shtml．

?謝望原，赫興旺．刑法分論[M]．北京:中國(guó)人民大學(xué)出版社，2011:188．

?謝望原，赫興旺．刑法分論[M]．北京:中國(guó)人民大學(xué)出版社，2011:189．