云音樂版權保護、市場秩序與產業發展*
——由“網易云音樂侵權訴前禁令糾紛案”前后引發的思考

□文|楊光影

云音樂版權保護、市場秩序與產業發展*
——由“網易云音樂侵權訴前禁令糾紛案”前后引發的思考

□文|楊光影

在云音樂產業快速發展的當下，版權爭端愈發凸顯。作為2014年十大知識產權民事案件之一，騰訊與網易引發的訴前禁令糾紛案受到各方關注。其后，騰訊公司以被侵權為由，關閉網易云音樂微信分享功能的做法引發了是否構成不正當競爭的爭論。文章認為，保護版權目的是維護云音樂產業的良性生態。相關各方應該避免將版權資源作為相互打壓的籌碼，兼顧版權保護與市場秩序，保持云音樂市場的持續健康發展。

云音樂侵權版權保護市場秩序產業發展

移動互聯網時代，云音樂因跨平臺支持、個性化服務、建立音樂社交等優勢，成為無線網絡音樂的主要應用平臺，相關產業獲得繁榮發展。與此同時，云音樂市場的版權爭端卻愈演愈烈。其中，“網易云音樂侵權訴前禁令糾紛案”作為典型案件，入選最高人民法院公布的“2014年十大知識產權民事案件”。［1］2014年11月，騰訊公司向武漢市中級人民法院申請訴前禁止令，要求網易云音樂立即停止傳播涉嫌侵權的623首音樂作品。經審查，法院認為情況屬實，下達禁止令。此后，騰訊公司以被侵權為由，關閉了網易云音樂的微信分享功能。網易云音樂是否對作為被授權方的騰訊公司構成侵權？騰訊公司的后續做法是否構成不正當競爭？該案前后引起了相關各方的爭論，也引發我們對于云音樂的版權保護、市場秩序與產業發展三者關系的反思。本文認為，網易云音樂構成侵權，騰訊公司未構成不正當競爭。盡管如此，騰訊的后續做法并不利于形成合理的競爭秩序。如何兼顧版權保護與市場秩序，是保持我國云音樂產業持續健康發展的關鍵。

一、網易云音樂的侵權行為分析

在武漢中院下達訴前禁止令之后，網易公司提出復議申請，其重要理由有二：其一，作為被授權方，騰訊公司并不享有涉案音樂作品的全部，無權要求網易停止傳播整個作品；其二，網易云音樂僅提供涉案作品的鏈接服務，不存在侵權行為。筆者擬從這兩處爭議焦點切入，分析網易云音樂的侵權行為。

1.網易云音樂對被授權方騰訊公司構成侵權

首先，作為被授權方的騰訊公司具備申請訴前禁止令的資格。根據相關司法解釋，申請訴前禁止令須滿足兩點：第一，被申請人正在或可能實施的行為已構成侵權；第二，不采取禁令會給申請人的合法權益造成難以彌補的損害。［2］據此，武漢中院認為網易云音樂的傳播行為對騰訊公司已造成利益損失，駁回了網易的申辯。［3］應該說，法院裁定是準確的。誠然，如網易所言，被授權方與著作權人不同，前者僅僅擁有合同約定的著作使用權。但從受侵害角度來看，網易云音樂擅自傳播騰訊斥資購買的《時間都去哪兒了》等熱門歌曲，借此獲得更多用戶，擴大品牌影響，已對騰訊造成市場份額和經濟利益的損失。如果網易的行為得不到及時制止，騰訊的利益還會繼續受損。因此，騰訊公司具備申請訴前禁止令的資格。倘若排除被授權方的申請地位，使其只能依附于著作權人的地位存在，將會降低侵權人的違法成本，合法權利得不到有效救濟。

其次，網易云音樂并非單純提供鏈接的信息服務提供者，不符合“避風港原則”，構成了侵權行為?！缎畔⒕W絡傳播權保護條例》第十四條規定，“提供信息存儲空間或者提供搜索、鏈接服務的網絡服務提供者”適用“通知刪除規則”，不應對網絡侵權行為承擔過重責任。這一法規被稱為互聯網服務提供者的“避風港原則”。［4］武漢中院審查認定，被告既未提交證據，證明自身屬于單純提供鏈接的播放平臺，也無法證明涉案作品獲得授權，申辯理由不成立。［5］根據《信息網絡傳播權保護條例》第二十條的規定，提供鏈接的免責情形有兩種：未選擇和不改變作品；向指定的服務對象提供作品，并防止其他人獲得。據此，筆者以為，該案被告擁有個性化歌單、明星電臺等內容，屬于互聯網內容提供者。進而言之，網易云音樂對鏈接端作品進行了整理，同時具有查看好友歌單等社交功能，無法避免指定用戶之外的他人獲得作品。據此，網易云音樂不符合任何一種免責情形。

2.網易云音樂侵犯騰訊音樂的專有信息網絡傳播權

既然網易云音樂構成侵權，其侵權行為具體是什么？《著作權法》第七十七條對侵權行為進行了詳細界定。具體到該案，法院認為網易云音樂涉嫌侵犯騰訊音樂的信息網絡傳播權。［6］其侵權行為屬于《著作權法》第七十七條第一項，“未經著作人許可……通過網絡向公眾傳播其作品”。但依筆者之見，騰訊所獲的是獨家授權，享有專有使用權，網易云音樂觸犯該法條的第五項：“使用他人享有專有使用權的作品、表演、錄音制品或者廣播電視節目。”據《著作權法》第五十四條規定，“專有使用權……視為被許可人有權排除包括著作權人在內的任何人以同樣的方式使用作品”?？梢?，它是一種絕對權利，可以排除其他人在合同范圍內使用作品。與相對權受《合同法》保護不同，絕對權受《侵權責任法》的保護。獲獨家授權的騰訊公司屬于《侵權責任法》第二條的權利保護范圍。網易云音樂的傳播行為侵犯了騰訊音樂的專有使用權。具體到侵權內容，騰訊音樂的專有信息網絡傳播權受到網易云音樂的侵犯。

二、騰訊屏蔽網易云音樂的行為分析

在法院下達訴前禁止令不久，騰訊公司以被侵權為由，關閉了網易云音樂的微信分享功能。微信是騰訊旗下的另一產品，由于該產品是最常用的移動社交軟件之一，此事件引發了騰訊是否構成不正當競爭的爭論。對此，社會輿論形成了兩類觀點。一類認為，這一行為涉嫌違反工業和信息化部2011年1月發布的《互聯網信息服務市場秩序監督管理暫行辦法》第六條，“無正當理由擅自對其他經營者實施不兼容、干擾、修改或攔截用戶終端上其他經營者提供的合法產品或服務的運行，均屬不正當競爭”。［7］另一類則認為，微信并未影響網易云音樂的正常安裝使用，不構成不正當競爭。［8］筆者以為，根據工信部規定，構成不正當競爭的關鍵是“無正當理由”屏蔽其他產品。但騰訊的理由是被侵權，屬正當范疇。

由此案我們發現，版權資源實際上成為爭奪云音樂市場的重要因素，此狀況并不利于形成合理的市場秩序。隨著云音樂的興起，資深網絡音樂服務商紛紛尋求轉型。在此過程中，騰訊將版權收購作為轉型策略之一，持巨資購買熱門歌曲的獨家版權。由于獨家授權具有排他性，這一做法無疑擠壓了其他服務商的生存空間。與此同時，微信封鎖網易云音樂等競爭對手的行為，雖不違反現有法規，卻一定程度上配合了騰訊的版權收購策略，為騰訊音樂搶占市場份額提供便利，并可能導致市場壟斷。據《反壟斷法》第十九條第一項規定，“在相關市場的市場份額達到二分之一的”經營者具有市場支配地位。因此，倘若微信在移動社交市場的占有率超過一半，騰訊的屏蔽行為則涉嫌濫用市場支配地位，對市場秩序造成破壞。

三、反思與建議：兼顧版權保護與市場秩序的措施

作為云音樂版權糾紛的典型案件，此案也引發了我們的思考。版權保護的最終目的是保持產業健康發展。目前，加強版權監管、促進廣授權已成為各方共識，［9］但如何兼顧版權保護與市場秩序，鮮有人提出具體措施。對此，我們應推進已有共識，創新商業模式，以期達到版權保護與市場秩序的平衡，為云音樂產業的長期繁榮保駕護航。

1.相關部門應相互配合，形成針對整個云音樂平臺的綜合監管體系

除了音樂作品，云音樂平臺包括界面、功能等產品內容，內容創新往往是贏得市場的關鍵要素。當前，無論界面設計還是功能開發，抄襲現象嚴重，抄襲者得不到嚴懲。相關部門在監管作品的同時，應該建立各部門通用、涵蓋產品各個方面的侵權記錄檔案，協商制定更為嚴格的政策法規，最終形成跨部門的綜合監管體系。在執行方面，我國可以成立文化市場的跨部門執法中心，厘清各方權責，協調各方行動，同時建立考核制度，對不作為或亂作為的部門予以問責。如此一來，執法效能將得到質的提升，創新者利益能得到切實保障，更多服務商愿意把發展重心放在產品創新方面，版權隨之不再作為打壓對手的籌碼，而成為開展市場競爭的基礎和前提。

2.應采取“預付加分紅”授權模式，推動廣授權與轉授權

在2015年7月召開的網絡音樂版權保護工作座談會上，國家版權局將促進音樂作品廣授權作為維護市場生態的措施之一。［10］要推進廣授權實施，必需形成合理可行的授權模式。版權方與服務商應摒棄此前利潤薄弱的一次性打包轉讓，采用“預付加分紅”的授權模式。這一模式依靠終端消費者買單，版權方與服務商由此獲得分紅。例如，版權方可與各大服務商合作開展付費的線上演唱會，共同獲益。廣授權僅適用于版權方與服務商之間，服務商的版權分銷還要依靠轉授權解決。服務商應以“預付加分紅”為模式進行版權戰略合作，共同拓展盈利途徑，2015年10月，騰訊音樂與網易云音樂冰釋前嫌，達成轉授權協議，所采用的正是“預付加分紅”模式?？梢?，此模式具有可操作性，將促成更多轉授權合作，保持市場生態平衡。

3.云音樂服務商應切合實際，嘗試免費體驗與付費使用有機結合的商業模式

與壟斷版權資源相比，符合實際狀況的商業模式更能贏得市場競爭。當前，國內云音樂的商業模式主要是廣告投放，利潤較低。從國外云音樂產業的發展狀況來看，付費將成為趨勢。不過，由于國人的免費聽歌的消費習慣，服務商斷然采取完全付費的模式，將引發用戶抵觸情緒，導致經營壓力驟增。鑒于此，云音樂服務商可以嘗試免費體驗和付費使用結合的商業模式，逐漸培養用戶付費聽歌的消費習慣。云音樂屬于新興產物，能夠不斷挖掘新的消費需求，有利于這一模式的開展。首先，要實現手機與電腦的云資源同步，用戶須注冊相關賬號，這為個性化服務的成功推送奠定了基礎。舉例而言，服務商可以開發“粉絲經濟”，發行針對單個明星的手機應用程序（APP），采取新歌部分段落試聽，全聽和下載收費的模式。其次，開發新的產品功能，以免費體驗、付費使用的模式加以推廣。事實上，國內云音樂平臺各有特色。例如，騰訊音樂曲庫豐富，網易云音樂社交功能強大，酷狗音樂提高了用戶參與度。這些吸引用戶的產品功能，都可以采取免費與付費有機結合的商業模式。最后，云音樂還可實行云端資源的付費儲存。亞馬遜為云儲存用戶提供一定的免費空間，當用戶想擁有更大的儲存空間，必須付費購買，［11］我國的云音樂服務商不妨借鑒這一模式，實施音樂文件云端儲存的付費化管理。

（作者單位：東南大學藝術學院）

*本文系教育部人文社會科學研究一般項目“視覺文化視域中的藝術生產理論”（13YJA760025）階段性成果

注釋：

［1］周志全.2014年中國法院十大知識產權案件［N］.人民法院報.2015-04-21

［2］羅曉霞.訴前禁令在知識產權糾紛中的運用研究［J］.黑龍江社會科學.2012（5）

［3］［5］［6］網易云音樂侵犯信息網絡傳播權訴前禁令糾紛案［EB/OL］.中國法院網，http：//www.chinacourt.org/article/detail/2015/04/ id/1598603.shtml.2015-04-20

［4］郭衛華，金朝武，王靜.網絡中的法律問題及其對策［M］.北京：法律出版社，2001：115-119

［7］微信封殺支付寶紅包和網易云音樂違法嗎？［EB/OL］.新浪網，http：//tech.sina.com.cn/zl/post/detail/i/2015-02-05/pid_8471314. htm.2015-02-05

［8］微信為何以反盜版的名義“封殺”網易云音樂［EB/OL］.法制網，http//www.legaldaily.com.cn/index_article/content.html.2015-02-09

［9］于慈珂.構建良好的網絡音樂版權生態，推動我國網絡音樂產業健康發展［J］.中國出版，2015（15）

［10］鄒韌.19家網絡音樂服務商簽署自律宣言［N］.中國新聞出版廣電報.2015-07-16

［11］王育霖.大眾化數字音樂版權問題淺析［J］.中國出版，2015（15）