試論如何協調商法的公法性色彩和私法自治理念

惠大帥

摘要：商法從誕生之日起就有私法的性質，商法，即商事關系的法律規范的總稱。是調整平等主體之間的商事關系或商事行為的法律，主要包括公司法、保險法、票據法等。商法的調整對象是商事關系。商法有著自己的私法屬性，但是隨著社會經濟的發展，商法的公法性色彩也在逐漸的顯現，并且產生著重要的作用。

關鍵詞：商法 公法性 私法自治 強制性

商法主要是私法，與民法一起構成私法體系，隨著國家法律的轉型與不斷完善，國家對商法的干預性越來越強，司法出現公法化趨勢。商法公法化賦予商法公法性色彩，一些公法性的條文規范被注入商法。對于商法的公法性色彩以及商法的私法自治理念這兩者之間的關系如何更好的去協調是本文論述的重點。

一、商法的起源

商法雖源于古羅馬時代的商事規約，但我們今天所理解的意義上的近代商法卻是始于中世紀歐洲地中海沿岸自治城市的商人法，正式確立于1807年的法國商法典。中國古代“重農抑商”，商法極不發達，20世紀初以來的百年商事立法，主要是引進借鑒西方商法，主要是大陸法系的商法，但新中國改革開放后的商事立法也有不少是借鑒了英美法等的商事立法。商法的一般原則是市場經濟的客觀要求，在法律上的反映。

二、商法的私法性

（一）商法源于私法

商法是為調節商事行為而產生的法律，規定商事身份、商人資格的取得要件，商事交易中涉及的商事保險、票據、運輸等制度都是為了保障交易的順利進行。從這個意義上講，商法就是私法。商法與民法同屬于私法，但是商法比民法起源晚，商法的很多內容都可以從民法中尋得到。商法與民法存在著千絲萬縷的關系，商法是民法的特別規定和具體化的應用。商法又有著自己的獨立性，商法是一個獨立的法律部門，它的內容并不是完全包含于民法，商法有著自己的屬性與內容。很多人說民法是普通法或者基本法，商法是特別法；民法是抽象化的法律表現，商法是具體化的法律表現。

（二）商事活動的主體是平等的

商法所調整的主體之間的關系是平等的地位關系，不同于公法中主題之間的命令關系以及上下級關系，在商事的交易活動中，主體地位都是平等的，任何一方不得享有法律上高于另一方的權利。私法就是需要依賴主體間的平等地位關系，才能保證交易的平等順利進行，同時也可以體現各方的意志。商法主體平等性是商品經濟發展的必然產物，現如今的社會是市場經濟社會，對于平等的原則就顯得更加重要。市場經濟是公平的競爭與交易，在市場這個大平臺之中，任何人不得享有特權，都需要以平等的身份進行交易。

三、商法的私法自治理念——商法的本質屬性

私法自治是私法的根本特征。私法自治就是在私法領域，當事人在不違背社會利益與法律道德的情況下得以自由意志，法律要尊重當事人的意思，對于當事人引起的法律效果并不干預，當事人可以根據協議自己創設法律，也就是意思自治原則。私法自治性給予商事活動人帶來極大的便利性。商事契約可以由契約雙方當事人自己簽訂，他們為追求最大化的利益，從而簽訂具有法律效力的協議，進行自由交易原則，充分實現當事人的自由自制。在市場經濟條件下，交易主體與交易伙伴可以自由的選擇，但是要在商法允許的范圍內進行。充分體現了私法對于當事人意思自治的認同和鼓勵，充分實現當事人商法的自治性。

四、商法的公法性產生的原因

（一）商法公法性是市場經濟的產物

商法的公法性不是憑空產生的，商法的本質屬性仍然是私法。公法性的出現是商事關系復雜化之后，商事主體難以避免的商事行為的危害性，需要國家出臺相關法律給予一定程度上的調節與制止而產生的法律。公法性的出現源自于“商人基于意思自治、契約自由等原則而實施的行為極有可能侵害他人利益及社會公共利益” 的潛在危害性。市場經濟的出現，國家加強了對經濟的直接干預，計劃調節變為市場調節，國家除了對市場進行直接干預外，對于私法也進行了相應的調控，向傳統商法輸入刑法、社會法等經濟活動有關的公法規范。意思自治的商法領域融入了很多的國家強制性的規范，使得商法有了公法性的色彩。

（二）保護商事主體的利益

商法在市場經濟調節下，逐漸變得更加公法化，主要原因一部分來源于國家，隨著社會經濟的發展，商法的私法性已經越來越無法滿足人們的需要，不正當競爭、壟斷行為、侵害消費者利益等事件屢見不鮮，商法的私法性也逐漸的暴露出其弊端，自主行使權力缺乏國家的可信度以及強制性等原因，使得國家開始重視商法的公法性，在其中加入某些強制性的法律，其主要目的是保護消費者的利益，反壟斷行為以及不正當競爭。

六、結束語

商法的公法性色彩以及私法的自治理念相輔相成，兩者之間的結合對于經濟的發展有著重要的作用，二者的相互配合對于商主體的經濟利益的獲得有著重要的作用。商法的公法性從屬于商法的私法性，對商法的私法自治起著輔助的作用，

國家干預與私法自治，在平等公正的原則之下，將個體利益與社會利益聯系到一起，避免了很多的錯誤行為。商法既有公法性色彩，又有著自身的私法自治理念，法的這一雙重屬性也正好反應了現代市場經濟日益表現為混合經濟的發展趨勢，體現了商法的進步性與靈活性。

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