探討建設(shè)工程施工中索賠與反索賠

張予軍

(平煤神馬建工集團有限公司,河南平頂山 467000)

探討建設(shè)工程施工中索賠與反索賠

張予軍

(平煤神馬建工集團有限公司,河南平頂山 467000)

在建設(shè)工程施工中,經(jīng)常會發(fā)生索賠以及反索賠的現(xiàn)象,施工索賠和反索賠以及成為建設(shè)工程合同雙方經(jīng)營管理的重要的組成部分。本文主要闡述了建設(shè)工程中索賠與反索賠的相關(guān)內(nèi)容,為同類建設(shè)工程合同管理工作作參考。

建設(shè) 工程 索賠 反索賠 作用

在建設(shè)工程合同管理中，一個非常重要的內(nèi)容就是索賠與反索賠。建設(shè)工程在施工中因為受到氣象、水文以及地質(zhì)地形等多方面的因素的影響，很可能造成工程設(shè)計考慮不周或與實際情況不符，也可能造成工程施工承包合同中存在各種缺陷，給合同履行帶來不確定性風險，導致索賠事件難以避免。

1 建設(shè)工程索賠與反索賠的概念

1.1 索賠的概念

建設(shè)工程索賠通常是指在工程合同履行過程中，合同當事人一方因?qū)Ψ讲宦男谢蛭茨苷_履行合同或者由于其他非自身因素而受到經(jīng)濟損失或權(quán)利損害，通過合同規(guī)定的程序向?qū)Ψ教岢鼋?jīng)濟或時間補償要求的行為。

1.2 反索賠概念

反索賠(count claim)，顧名思義就是反駁、反擊或防止對方提出的索賠，不讓對方索賠成功或全部成功。對于反索賠的含義一般有兩種理解：(1)認為承包人向業(yè)主提出補償要求即為索賠，而業(yè)主向承包人提出補償要求則認為是反索賠；(2)認為索賠是雙向的、業(yè)主和承包人都可以向?qū)Ψ教岢鏊髻r要求，任何一方對對方提出的索賠要求的反駁、反擊則認為是反索賠。

1.3 索賠與反索賠之辯證關(guān)系

在建設(shè)工程中，索賠管理主要包括兩個方面：一是索賠；二是反索賠，兩者是緊密相連不可分離的，兩者之間相互作用、相互影響。在工程中，可以通過索賠的方式將損失進行直接的追回，能夠得到非常合理的經(jīng)濟補償，反之，通過但索賠可以有效的損失的現(xiàn)象進行預防，從而對建設(shè)工程的效益進行保證。如圖1為索賠與反索賠的關(guān)系圖。

2 建設(shè)工程索賠和反索賠的作用

2.1 索賠的作用

(1)索賠是合同和法律賦予正確履行合同者免受意外損失的權(quán)利。(2)索賠是落實和調(diào)整合同雙方經(jīng)濟責、權(quán)、利關(guān)系的手段。(3)索賠是合同實施的保證。(4)索賠對提高企業(yè)和工程項目管理水平起著重要的促進作用。

2.2 反索賠的作用

(1)減少或預防損失的發(fā)生。有效的反索賠可以預防損失的發(fā)生，即使不能全部反擊對方的索賠要求，也可能減少對方的索賠值，保護自己正當?shù)慕?jīng)濟利益。(2)一次有效的反索賠不僅會鼓舞工程管理人員的信心和勇氣，有利于整個工程的施工和管理，也會影響對方的索賠工作，使對方的索賠工作受到合理的“打擊”。(3)做好反索賠工作不僅可以全部或部分否定對方的索賠要求.使自己免受損失，而且可以從中重新發(fā)現(xiàn)索賠機會。(4)反索賠工作與索賠一樣，也要進行合同分析事態(tài)調(diào)查、責任分析、審查對方索賠報告等工作正確開展反索賠工作，也會促進和提高企業(yè)基礎(chǔ)管理工作的水平。

圖1 索賠與反索賠的關(guān)系圖

3 提高索賠成功率的關(guān)鍵

3.1 做好收集,整理簽證工作

索賠對雙方當事人的切身利益產(chǎn)生著直接的影響，索賠工作是以事實為主要依據(jù)，必須要具備充分的事實證明，保證事實證據(jù)的確鑿，同時需要采取并且利用對應的合同條款以及法律法規(guī)，保證資料的收集能夠成為索賠真正的依據(jù)。在資料的收集過程中，必須要進行全面周詳?shù)目紤]，保證措施的嚴謹性，并且保證計價依據(jù)的明確，具有齊全的開工資料以及清楚的圖紙，并且進行詳細的記錄，對于建設(shè)方或者讓監(jiān)理方的原因產(chǎn)生的工程返工或者窩工的現(xiàn)象所增加的工程量，必須要一一進行簽證，絕不輕易放過每一個細節(jié)。

3.2 主動創(chuàng)造索賠機會

在建設(shè)工程施工中，必須保證所有的指令都是書面形式的，并且對于施工現(xiàn)場所產(chǎn)生的損失需要具有錄像，對因為設(shè)計變更或者其他原因造成的損失要具有完整的資料，對于工程建設(shè)中的土石方工程、隱蔽工程以及拆除工程，其簽證時間必須要牢牢記住，并且及時的進行記錄，保證不露項、不錯項，抓住索賠的機會，不放過任何一個索賠的機會。

3.3 注意索賠技巧

采取有效的索賠技術(shù)可以保證索賠工作的效率，主要采取以下三種措施：一是施工單位必須嚴于律己，對工程質(zhì)量進行保證，在業(yè)主的心中贏得良好的企業(yè)形象，對需要索賠的項目必須做到合情合理，并且具有完整的索賠資料，并且不應輕易的將索賠的意向流露出來，具有確鑿的事實依據(jù)，具有充分的理由，并且注意把握時機。二是索賠需要一定的時間和空間，對一些數(shù)額較大或造成損失事實不明顯和有爭議的項目，不能急于提出索賠，要不斷收集和整理好索賠的證據(jù)，時機成熟則促其成，對于事實清晰，損失價值不大的，則作短平快處理，并可適量妥協(xié)，目的是培養(yǎng)大額索賠的成功，以取得以一當十的作用，切忌過多的小額索賠，會使工程監(jiān)理，業(yè)主反感，影響大額的索賠的順利進行。

4 如何做好反索賠

反索賠的工作內(nèi)容可包括兩個方面：一是防止對方提出索賠；二是反擊或反駁對方的索賠要求。

4.1 防止對方提出索賠

要成功地防止對方提出索賠，應采取積極防御的策略。 嚴格履行合同中規(guī)定的各項義務(wù)，防止自己違約。如果在工程實施過程中發(fā)生了干擾事件，則應立即著手研究和分析合同依據(jù)，收集證據(jù)，為提出索賠或反擊對手的索賠做好兩手準備。體現(xiàn)積極防御策略的常用手段是先發(fā)制人，首先向?qū)Ψ教岢鏊髻r。

4.2 反擊或反駁對方的索賠要求

如果對方先提出了索賠要求或索賠報告，則自己一方應采取各種措施來反擊或反駁對方的索賠要求。常用的措施有：將對方的失誤抓住，并且向?qū)Ψ教岢鏊髻r，這樣可以對對方的索賠要求進行平衡或者對抗，從而在最終在歲索賠的解決中能夠達到互不賠償?shù)慕Y(jié)果。針對對方的索賠報告，進行仔細、認真的研究和分析，找出理由和證據(jù)，證明對方索賠要求或索賠報告不符合實際情況和合同規(guī)定、沒有合同依據(jù)或事實證據(jù)、索賠值計算不合理或不被確等問題，反擊對方不合理的索賠要求或索賠要求中的不合理部分.推卸或減輕自己的賠償責任，使自己不受或少受損失。

5 案例分析

5.1 案例一

某工程合同中補充條款中寫道，甲方在開工日前10天提供合同規(guī)定的施工場地和其他施工條件。乙方必須保證按質(zhì)量標準及合同工期完工交用，不得以任何由提出延期。否則，每延期一天按合同總價萬分之五扣罰工程款以作為甲方損失，直至驗收交工合格日為止。起初，乙方根據(jù)自己的經(jīng)驗判斷，完全有把握按期完成。在合同執(zhí)行過程中，開工45天后，甲方仍沒有解決需要拆遷的施工場地，給施工帶來極大不便。但因合同沒有對甲方這種違約作具體的規(guī)定，索賠中雙方扯皮，甲方以并沒有影響施工進展為由拒絕賠償。同時，甲方因資金缺乏，連續(xù)三個月拖欠工程進度款，由于合同中對拖欠工程款的問題也沒有詳細規(guī)定，為避免延期的高額罰金，乙方只好自行墊貸大量資金，十分被動。

由此可見，能否有效的進行反索賠，維護自方的正當利益，從簽訂合同時就應建立反索賠和索賠意識。認真分析合同的每一條款是否公平，對日后提出索賠是否有利。如何利用制約對方的條款來緩解對方對自方的制約。使自方在合同階段就處于不被對方制約的有利地位。

5.2 案例二

某工程合同中關(guān)于設(shè)備、材料的供應方式在條款中這樣寫入：甲方按乙方中標書的數(shù)量供應鋼材、木材、水泥到現(xiàn)場。對于不能滿足工程使用的少數(shù)品種鋼材由乙方負責調(diào)劑使用。在合同執(zhí)行過程中，有兩種用量較多的鋼筋甲方無貨供應，在乙方盡力調(diào)劑也不能滿足工程使用的情況下，甲方同意了以大代小的辦法，使鋼筋用量增加很多。乙方提出了索賠要求，希望甲方能對以大代小多用的鋼筋量的差價給予補償。

甲方對該項索賠要求審查的意見如下：(1)工程中因貨源問題發(fā)生了以大代小多用鋼筋的情況屬實。(2)合同中甲方已明確了少數(shù)品種和鋼材不能滿足，乙方承擔了負責調(diào)劑的責任。因此，甲 方不能承擔該部分費用。(3)合同中已明確，甲方按乙方中標書的數(shù)量供應。在以大代小的簽證中，沒有提及增加鋼 筋數(shù)量及費用問題。(4)發(fā)生以大代小的工程部位，其實際含鋼量仍在相應預算定額子目含鋼量的范圍之內(nèi)。

6 結(jié)語

綜上所述，在建設(shè)過程施工中，索賠和反索賠的現(xiàn)象是非常常見的，必須充分認識到索賠以及反索賠的作用以及重要性，采取有效的措施做好索賠以及反索賠工作。

[1]楊麥倉,戴俊清.業(yè)主應對索賠和進行反索賠的策略[J].山東工商學院學報,2004年01期.45-46.

[2]杜麗淵,趙曉東.淺談項目施工的索賠與反索賠[N].建筑時報,2002(09):90-91.

[3]黃志春.建筑施工企業(yè)索賠管理與反索賠防范[J].鐵路工程造價管理,2002年01期.45-46.

[4]楊立新,梁劍,魏揚順,張陸生,邵菁.淺談工程施工索賠和反索賠[J].河南水利,2006年07期.23-24.