關于夫妻忠誠協(xié)議效力問題的研究

劉宏

所謂夫妻忠誠協(xié)議，是指由兩個具備完全民事行為能力的當事人，為了維持感情或者家庭的穩(wěn)定，于婚前或者婚后，在平等條件下，不違反法律、不違反公序良俗原則的前提下，雙方經意思表示一致，自愿簽訂的有關一方違反夫妻忠實義務而向另一方承擔賠償或者補償責任的協(xié)議。

一、夫妻忠誠協(xié)議的類型

生活中，夫妻忠誠協(xié)議的種類繁多，根據協(xié)議中的不同約定，大致可以進行以下分類：

1.離婚賠償型。這種類型的夫妻忠誠協(xié)議，是夫妻雙方為了達到維系感情，穩(wěn)定家庭之目的，在平等自愿前提下簽訂協(xié)議，不允許任何一方提出離婚，否則提出離婚一方必須給付另一方一定數額的賠償。

2.外遇賠償型。這種類型的夫妻忠誠協(xié)議在我們生活中出現(xiàn)的最多，一般約定夫妻雙方間要互敬互愛，任何一方不能有不忠于對方的婚外性行為或者婚外情，如果一方出現(xiàn)了協(xié)議中的違約行為，則其必須按忠誠協(xié)議的約定賠償對方一定數額的損失。

3.空床費賠償型。夫妻雙方為了防止一方出現(xiàn)夜不歸宿，可以在忠誠協(xié)議中約定違約方應以時間為單位來計算支付給對方的賠償金額。

4.愛情基金協(xié)議。夫妻雙方約定，家庭設立一個愛情基金的賬號，每月定時把雙方的一部分收入按固定比例存入此賬號中，如果雙方都沒有背叛對方、沒有違反忠實義務，那么雙方存在愛情基金里的財產可以供夫妻二人來養(yǎng)老；如果一方出現(xiàn)了違約行為，則賬號里所有的財產歸對方所有。

二、夫妻忠誠協(xié)議的性質及法律效力

（―）夫妻忠誠協(xié)議的性質

生活中人們常用契約形式來設定自己的權利、義務、責任的承擔。契約的本質是意思自治，而夫妻忠誠協(xié)議正是以契約形式簽訂的。夫妻忠誠協(xié)議的性質主要體現(xiàn)在以下幾個方面：第一，婚姻具有合同的屬性，而夫妻忠誠協(xié)議正體現(xiàn)了這一點，將婚姻視為契約是大多數學者支持的觀點。夫妻忠誠協(xié)議是雙方當事人自由選擇的結果，協(xié)議訂立后就會在當事人之間產生相對應的權利和義務，契約上的權利義務隨之上升為法律上的權利義務。夫妻忠誠協(xié)議是將《婚姻法》忠實義務在生活中的具體化體現(xiàn)，以書面的形式訂立下來，是對婚姻關系的一個補充協(xié)議，表現(xiàn)了夫妻雙方要求彼此間忠實于對方的合理意愿。所以，夫妻雙方應遵守忠誠協(xié)議的約定，忠誠協(xié)議應當受到法律的保護。第二，夫妻忠誠協(xié)議符合合同的法律特征。合同是兩個以上當事人在平等條件下，雙方的意思表示真實且形成共識，自愿嗟商達成合意，以民事權利的設立、變更和終止為內容的協(xié)議。忠誠協(xié)議簽訂的主體是夫妻雙方，且是有民事行為能力的人，與合同法的主體構成要件相吻合；夫妻之間是平等關系的民事主體，法律都會平等的保護其合法權益的；夫妻雙方是自愿訂立書面的忠誠協(xié)議，是雙方經過協(xié)商、充分的討論和思考后最終達成的共識，對夫妻間的具體忠實義務以書面形式固定下來，約定了違約的后果，這就形成了夫妻忠誠協(xié)議，符合了合同的法律特征。我國雖已將夫妻忠實寫進了法條，但是沒有提高到法定義務的高度。夫妻忠誠協(xié)議內容中將忠實義務具體化，明確約定違約后果，這樣可以使得夫妻忠實義務具備了可操作性，可以相互旳約束夫妻對方，使其謹慎行為，能隨時清楚的意識到違反忠誠協(xié)議承擔的不利后果，這樣對于夫妻間的感情加固、家庭的和睦能夠起到積極的作用。

有觀點認為夫妻忠誠協(xié)議不能適用《合同法》來調整，因為人身權是由法律來明文規(guī)定的，當事人不可以私自以協(xié)議方式來設定個人間的關系，這種行為是非法的，從簽訂忠誠協(xié)議的主體、內容、意向看，夫妻忠誠協(xié)議是與身份有關聯(lián)的，而婚姻、收養(yǎng)等與身份有關系的協(xié)議卻在《合同法》第2條第2款予以排除適用，所以，此類夫妻忠誠協(xié)議不能適用合同法來規(guī)范。

（二）夫妻忠誠協(xié)議效力標準

1.涉及人身的夫妻忠誠協(xié)議效力。一般夫妻忠誠協(xié)議中具有人身性條款的例子主要有如下幾類：夫妻忠誠協(xié)議中約定如果出現(xiàn)了婚外情行為時，出軌方不可以主動的提出離婚要求，同時必須無條件地同意對方提出的任何離婚條件。再者可以約定，違約方喪失對子女的監(jiān)護權、探望權。或者約定夫妻雙方結婚后永遠不能離婚等。我國的婚姻推崇的是自由原則，離婚時雙方可以因感情不合，婚姻家庭破裂為由自由去辦理離婚手續(xù)。婚姻的變動要符合法律規(guī)定的程序和條件，這在我國《婚姻法》中已經明確規(guī)定了。懲罰違約方的措施和手段有很多，不能把離婚來作為懲罰性措施。若夫妻忠誠協(xié)議中涉及婚姻關系變動的約定違背了離婚自由的原則，觸犯了法律的規(guī)定時，那么此類型忠誠協(xié)議是不能具有法律效力的。

2.涉及財產的夫妻忠誠協(xié)議效力。夫妻忠誠協(xié)議中經常出現(xiàn)這樣分割共同財產的內容，妻子發(fā)現(xiàn)丈夫的婚外情行為后，讓丈夫寫下保證書與第三者切斷一切來往關系，雙方簽訂協(xié)議，約定如果丈夫再出現(xiàn)這種行為，則妻子個人擁有家里的絕大多數財產，甚至全部家產都歸妻子個人所有。我國雖有法律規(guī)定可以對雙方結婚以后的財產或婚前的所得進行約定，可以約定為歸各自所有或者共同所有，這種約定對夫妻雙方都具有法律約束力。即使忠誠協(xié)議中出現(xiàn)這種類型的約定，也必須符合一定條件才可以產生法律效力。夫妻雙方簽訂忠誠協(xié)議時候必須是完全民事行為能力人，雙方平等自愿、友好達成一致、是其真實意思表示的條件下訂立的忠誠協(xié)議，同時，雙方的結婚要符合法定的條件和程序，協(xié)議中的財產約定也不能超過夫妻共同財產的范圍，約定必須合理、合法，不能違反法律、法規(guī)等強制性規(guī)定，不得損害其他第三人的合法權益。滿足了上述條件的分割夫妻共同財產的約定，可以作為離婚時候財產分割的依據，此類夫妻忠誠協(xié)議具有法律效力。

忠誠協(xié)議中出現(xiàn)的“違約金”“罰金”等賠償措施可以視為是《婚姻法》第46條規(guī)定的重婚等四種法定離婚損害賠償請求權之外的情形，因為受到通奸、婚外情等不忠行為而獲得的救濟，是對目前立法關于夫妻忠實義務責任規(guī)定不足之處的補充。”并且如果該約定是夫妻雙方真實意思表示，是在雙方平等基礎上自愿簽訂的，內容沒有違反法律的強制性規(guī)定，該忠誠協(xié)議中約定的“違約金”“罰金”等條款，也具有法律效力。

（三）夫妻忠誠協(xié)議中財產給付的精神損害違約金性質及規(guī)制

當夫妻忠誠協(xié)議出現(xiàn)涉及財產類的約定時，其中約定的違約責任從根本上看是對夫妻間的財產關系所附的延緩條件，當所附的條件成就時，此忠誠協(xié)議才能生效。這里的附條件，是一種附條件的財產給付，當條件實現(xiàn)后，第二個法律關系才成立，不作為的身份行為是第一個法律關系的主題，財產給付是第二個法律關系的主題。我國法律不允許對違約責任適用精神損害賠償。但是法律沒有禁止當事人對精神損害賠償進行約定。夫妻忠誠協(xié)議中關于賠償的約定，實質是對違約金的約定，是用來彌補精神上所遭受的損害，是一種特殊性質的違約金，所以，忠誠協(xié)議中約定的賠償應認定為是精神損害賠償。當忠誠協(xié)議中約定的違約金數額過高時，是否應完全支持呢？完全支持的話，可能造成顯失公平的結果，或者對離婚自由造成傷害。所以可以對違約金進行調整。夫妻忠誠協(xié)議中所約定的附條件財產給付，屬于合同法范疇的債權債務關系。當出現(xiàn)過高的違約金后，可以由違反協(xié)議約定的一方提出要求進行調整，法官可以參照《合同法》的相關規(guī)定，酌情考慮予以減少或減輕違約方的責任。