民商法的立法模式研究

程喆 王文榮

摘 要：民商法的立法模式主要有兩種，一種是民商分立，一種是民商合一，民商合一的立法模式是當今民商立法的發展趨勢，值得我國借鑒。

關鍵詞：民商法立法模式；民商分立；民商合一

民法與商法都是我國非常重要的法律，對人們的生活起著約束作用。關于民商法立法，大陸法系存在“民商分立”與“民商合一”兩種模式。大陸法系形成從民商分立到民商合一的趨勢。分立主要是以法國為代表，拿破倫出臺《法國商法典》為標志，代表了當時重商主義；合一以德日為代表，因為學者逐漸意識到商法不過是商品市場發展下而從民法獨立出的部門法，本質上仍為民法。英美法系因是普通法系，無成文法，故并無民商之分。但依其判例及法件因為民商合一之趨。而我國屬大陸法，法師德日，因現在并無一部《民法典》，故對民商合分，并不明確。但大部分學者主張合一。不管是從商法的發展趨勢上還是從與世界接軌上，民商合一都民商立法的未來發展方向，在制定我國的民法典上具有極大的借鑒意義。

一、民法與商法的關系

（一）民法與商法是基本法和補充基本法的關系。有人認為商法實際上從屬于民法，是民法中一個組成部分。我國的民法覆蓋了幾乎全部的商品經濟活動，是無數類商品關系進行了抽象化而后在法律上的一種表現。單獨存在，這是家庭人想要收獲財產的一種基本方式。相較而言，商法只是在某些具體領域中對商品關系進行了調整，是民法原則的一種具體化。所以說它們之間呈現的是一個是基本法，一個是對其進行補充的這樣一種關系。

（二）民法與商法之間是基本法與特別法的關系。在民商合一的國家，民事單行法對于普通會主義市場經濟對于法律上的一種需求，只要是對有關于商事的活法的民法典來說，就是屬于一種特別法。在一些實行民商分立的國家，或者主體進行規范的法律，都是商法的包涵體。當代的商法主要家，商法對于普通法的民法典來說，也是一種特別法。民法針對的是平等主體的法人與公民間、法人之間、公法。當一件法律事務中可在普通法中找到相關規定，也在特別法中民之間存在的人身關系或者是財產關系，其對這種關系做出明確的有所規定，那首選的法律依據應該是特別法的有關規定。盡管民商規定并且起著調整作用，任何一部發揮著這樣的作用法律，都從屬兩法的爭議正在繼續，但是商法的地位也是多方認可的，它在我國法律體系之中也有著不可替代的作用。總而言之，商法就是一種特別法，它是民法的特殊體現，我們可以肯定的是，它們之間都是對民事關系進行調整規范的法律。

二、民商法的立法模式

（一）民商合一的立法模式。民商合一的立法模式又有兩種不同的觀點，其一，把商法向民法化轉變。這種模式主張把商法市委民法的一項特別法，依附于民法。這種觀點的依據是商法所能解決的問題范圍相對于民法來說是非常小的，商法所依據的事情是可以用民法進行解決的，所以商法可以被民法取代，沒有必要再制定商法典。其二，把民法向商法轉變。這種觀點的支持者認為商事活動在社會活動中占據了重要的地位 ，對社會經濟的發展起到巨大的推動作用。商法的思想以及商事的法律制度幾乎貫穿著全部的民商事法律法規的基本原則和基本制度，所以應該用商法作為主要依據進行民商法的立法，把民法并入到商法之中，制定出民法依附于商法的法典。

（二）民商分立的立法模式。民商分立的立法模式的支持者認為民法應該有自己的民法典，商法也應該有自己的商法典，兩者不應該混合在一起。這種立法模式有很多成功的例子，如西班牙、法國、巴西都有自己的商法典。

三、我國民商法立法模式的分析

我國改革開放以來重視商品經濟，加強相應立法，卻未在民法基本法中直接體現出商的含義與內容，為商品經濟提供實際服務的民法得不到重視。筆者認為中國的民商立法模式應該改變，應采取民商合一的立法模式。有兩種方案：一是使民商合一為完整統一的《商法典》；二是使民商合一為一部統一完備的《民商法典》。制訂一部統一的《商法典》，取消民法典，理論上會使民法在形式和內容方面與商品經濟吻合，使之成為真正的商品經濟法。但這種方案在法律實務、理論觀念和法律文化傳統上都不具備相應的條件而不可取。制定一部統一完備的《民商法典》則不是文字上的游戲，而有其深刻的理論基礎、現實的社會條件和積極的社會意義。

一部統一完備的《民商法典》包括民商主體結構、民商權利體系、民商行為類型、民商責任制度、民商時效規劃等。其基本體系結構可以是民商法通則、民商主體的人身權、民商主體的物權、民商主體的知識產權、民商主體靜態權利的轉移方式，主要是債與繼承制度。這些形成民商法的基本內容，為民商法部門的基本法。此外，民商法的特別法為民商基本法的沿伸，即在《民商法典》中不便詳細規定或者需另立單行法予以規范的法律，包括合伙法、公司法、破產法、票據法、海商法、保險法、拍賣法、擔保法等。

參考文獻：

[1] 王保樹：《商事通則：超越民商合一與民商分立》，《法學研究》，2005第 l 期.

[2]石少俠：《我國應實行實質商法主義的民商分立——兼論我國的商事立法模式》，《法制與社會發展》，2003 年第 5 期.