資本法益：商法學(xué)的邏輯起點(diǎn)*1

胡平仁，肖飛云

(1.中南大學(xué) 法學(xué)院，湖南 長沙 410083；2.湘潭大學(xué) 法學(xué)院，湖南 湘潭 411105)

當(dāng)前商法學(xué)存在體系松散、獨(dú)立性爭議的問題，尋求商法理論的邏輯起點(diǎn)成為解決這些問題的關(guān)鍵，且有助于為《商事通則》的制定提供指導(dǎo)。在金字塔形的理論架構(gòu)中，廣義上的商法學(xué)本體已經(jīng)被學(xué)者們研究，本文正是從此出發(fā)，試圖探討和研究商法學(xué)的邏輯起點(diǎn)。

一、商法學(xué)本體的代表性學(xué)說

廣義的商法學(xué)本體學(xué)說是指以商法學(xué)的核心范疇、性質(zhì)、終極價(jià)值、根基、重心等為研究內(nèi)容的理論學(xué)說。由于我國的立法體例尚不成熟，沒有統(tǒng)一商法典或是商事總則，所以學(xué)者們大多參考商法理論和實(shí)踐較為成熟的國家的經(jīng)驗(yàn)，根據(jù)我國國情略加調(diào)整，大體上提出了以下三種代表性學(xué)說。

(一)親法美商法：從商行為說到市場交易說

源自19世紀(jì)初奉行客觀主義的法國商法開創(chuàng)的商行為說，主張不論實(shí)施商行為的人是否屬于本來意義上的商人或是否從事持續(xù)的營業(yè)活動，凡與商行為有關(guān)的關(guān)系都是商事關(guān)系，適用商法；除商行為以外的其他行為，不能構(gòu)成商事關(guān)系，只作為普通的民事關(guān)系，由民法調(diào)整。商行為說的現(xiàn)代版本就是基于《美國統(tǒng)一商法典》(Uniform Commercial Code，以下簡稱UCC)的市場交易說。UCC屬示范法，由美國各州自行采納，但目前除路易斯安那州對第二篇和第九篇保留，美國各州均采納了本法，該法成為通行于美國的硬商法了，是現(xiàn)代商法的表率。UCC堅(jiān)持實(shí)證方法，嚴(yán)格反映市場交易需求，具有“協(xié)議改變法律”的靈活性和普適性。……