司法實踐中關于被執行人變更與追加的思考

摘要：被執行人的變更是指在執行程序中，生效法律文書確定的義務主體，因一定的法律事實的出現而歸于消滅，原生效法律文書所確定的權利無法實現，法院裁定其他人為新的被執行主體來承擔義務的司法活動。

關鍵詞：被執行人；變更與追加

一、從司法實踐中考量被執行人變更與追加的內涵

2011年4月29日，北京市法院推出了20項反規避執行措施。對本市4826件案件采取了財產保全措施，涉及當事人5943人，保全的財產價值53.7億余元。對17530件案件的18677名被執行人發送報告財產令，對309件案件的312名被執行人采取了強制搜查措施，執結標的1566萬元。對存在轉移財產可能的12個被執行單位采取了強制審計措施，182名被執行人被限制高消費、224名被執行人被限制出境，對29名被執行人予以罰款，對526名被執行人予以司法拘留，對拒不執行或妨害執行情節嚴重的9名被執行人，依法移送公安機關追究其刑事責任。法院還在媒體上公開259名被執行人不履行義務的信息，依法追加、變更被執行人180人。這項措施的出臺對惡意逃債，非法轉移財產的被執行人來說有非常大的震懾作用，下面作者結合司法實踐就我國被執行人變更與追加談談被執行人變更與追加的內涵。

被執行人的變更是指在執行程序中，生效法律文書確定的義務主體，因一定的法律事實的出現而歸于消滅，原生效法律文書所確定的權利無法實現，法院裁定其他人為新的被執行主體來承擔義務的司法活動。廣義的被執行人的變更包括追加被執行人，即人民法院在執行程序中，由于發生了某些特殊情況，依法對被執行人進行變更、追加。然而，狹義的被執行人變更和追加是有嚴格的界限的。變更指的是在原被執行人法律主體資格消滅的情況下，按照法律規定的條件，以被執行人的繼受人作為新的被執行人承擔原被執行人所應當履行的義務。伴隨著原被執行人主體資格的喪失而發生的財產、資金流轉等法律事實，是被執行人變更的主要原因。如果被執行人主體資格消滅后，財產、資金沒有轉移，則人民法院只能對其所遺留財產執行，不能變更被執行人，而且變更以后的被執行人與原被執行人承擔的清償責任不同，原被執行人以其全部財產為限承擔義務既承擔無限責任，變更后的被執行人一般僅在受益的范圍內承擔責任，這種責任是有限責任。被執行人的追加是指在執行程序中，基于一定的法律事實的出現，法院裁定將原法律文書所確定的被執行人以外的他人追加為被執行人，從而與原被執行人共同承擔該法律文書所確定的義務的司法活動。追加是原被執行人依然存在，但由于法律上的原因（如設定擔保、承擔出資者責任等）而追加與債權有關聯的主體為被執行人，原債務人依然要承擔清償責任。被執行人追加的前提是被執行人無力清償生效法律文書確定的債務（清償不能）。追加的被執行人與原被執行人具有主體的同一性和責任的連帶性。主體的同一性是指追加的被執行人與原被執行人相當于同一個民事主體，因此權利、義務具有連帶性，二者不可分割，如私營獨資企業主與該企業的關系、合伙企業與合伙人之間的關系等均屬此類。正因為原被執行人與追加的被執行人的關系有此特殊，所以二者是共同被執行人，對債務承擔連帶責任，這是追加被執行人與變更被執行人顯著的區別之一。

二、現行法律對被執行人變更與追加的規定

民訴法第二百二十七條規定執行過程中，案外人對執行標的提出書面異議的，人民法院應當自收到書面異議之日起十五日內審查，理由成立的，裁定中止對該標的執行；理由不成立的，裁定駁回。案外人、當事人對裁定不服，認為原判決、裁定錯誤的，依照審判監督程序辦理；與原判決、裁定無關的，可以自裁定送達之日起十五日內向人民法院提起訴訟。最高人民法院司法解釋（征求意見）對被執行人變更與追加做了規定了，為依法正確處理民事執行中變更、追加當事人問題，保護執行當事人及其他利害關系人的合法權益提供了法律依據：①執行過程中具有法律、司法解釋規定事由的，人民法院可以依當事人或者其他利害關系人的申請，依法裁定變更或者追加當事人。②申請執行人死亡、被宣告死亡或者被宣告失蹤的，可以變更其繼承人、遺囑執行人或者財產代管人為申請執行人。③申請執行人離婚，其經生效法律文書確定的債權分割給原配偶的，可以變更、追加該原配偶為申請執行人。④申請執行人與其他單位合并的，可以變更合并后存續或者新設的法人、其他組織為申請執行人。⑤申請執行人分立的，可以變更、追加分立協議中約定承受債權的新設法人、其他組織為申請執行人。⑥申請執行人注銷的，可以變更其注銷時的出資人或作出注銷決定的單位為申請執行人。申請執行人被撤銷的，可以變更繼續行使其職權的機關法人為申請執行人；其職權無人行使的，可以變更作出撤銷決定的機關法人為申請執行人。⑦生效法律文書確定的債權依法轉讓，原申請執行人對轉讓協議書面認可的，可以變更、追加其受讓人為申請執行人。⑧生效法律文書確定的債權經清算或破產程序依法分配的，可以變更、追加取得該債權的公民、法人或其他組織為申請執行人。⑨被執行人死亡、被宣告死亡或者被宣告失蹤的，可以變更其繼承人、遺囑執行人或者財產代管人為被執行人，在繼承、管理的遺產或者代管的財產價值范圍內承擔責任。被執行人的遺產被第三人無償占有拒不交出的，可以直接對該遺產強制執行。⑩生效法律文書僅將夫妻一方列為債務人，但有證據證明該債務發生在婚姻關系存續期間的，可以追加夫妻另一方為被執行人；被執行人離婚的，可以追加其原配偶為被執行人。但生效法律文書明確確定該債務為夫妻一方的個人債務或者依照法律規定屬于個人債務的除外。#9322;被執行人被撤銷、吊銷營業執照或者歇業尚未注銷的，仍以該企業法人為被執行人。被執行人未經清算即注銷的，可以變更其清算人或者負有清算義務的人為被執行人，在該企業法人遺留的財產價值范圍內承擔責任。被執行人遺留的財產被第三人無償占有拒不交出的，可以直接對該財產強制執行。

三、被執行人變更與追加的程序建議

在執行過程中，當變更或追加被執行主體的法定事由出現后，以什么方式啟動程序，目前有兩種觀點：當事人申請主義與法院職權主義。筆者認為，執行權本質上是國家公權力對私權實現的一種介入，它具有行政權的特征，又具有司法權的特征。故執行工作既有一定的主動性，比如法院應主動查詢被執行人所有的財產，因此其定位應是職權主義；又有一定的被動性，比如權利人不申請執行，法院一般不應主動執行。建議在調查被執行人財產線索方面應采取職權主義。目前我國的財產監管制度不健全，社會信用制度不發達，社會必要的信息服務和公開機制還存在一系列問題，而且債權人調查債務人財產的途徑和手段極其有限，又往往得不到有關機關和人員的協助。因此法院應主動調查查明被執行人的財產狀況，并及時采取查封、凍結等相應的措施，此時應以不明顯降低該財產價值且法院能掌控該財產為原則。然后向申請人明示相關信息，并做好相關釋明工作，充分尊重申請人意思自治和處分自由，強調當事人主義，對于申請人要求變更或追加的，應當要求其提供相應財產擔保，對于申請人明確表示不追加的，法院應告知其可能導致本案無法執行的后果，以強調申請人的責任分擔、意思自治、執行風險等。申請人提出申請后，執行法院應將相關材料送達給被執行人及被變更、追加當事人，并在一定的期限內進行審查。變更追加裁定送達被執行人和被變更追加人后，給予當事人一定的期限，如果當事人在該期限不提出異議，裁定即生效；如果當事人在該期限內提出異議，執行法院應及時告知申請執行人通過訴訟程序追回被執行財產，變更追加裁定應中止施行。

在處理上述訴訟案件時，首先應明確由執行法院一審管轄，其次應由執行法院的非執行機構的其他業務庭開庭審理，在審理過程中本著查明事實、解決糾紛的原則，按照民事訴訟法的規定公開開庭審理，經雙方及被變更追加人辯論等程序后及時作出裁判。對一審裁判結果不服，申請執行人、被執行人、被變更追加人等利害關系人均可向上一級人民法院上訴。

經過訴訟程序，裁決文書支持申請執行人追回被轉移財產的，應仍由執行法院根據該裁判文書變更追加被執行主體并進入強制執行程序。裁決文書駁回申請執行人追回被轉移財產的，執行法院不得變更追加被執行主體。

參考文獻：

[1]江偉主編.《民事訴訟法》.高等教育出版社，2007年版

[2]宋朝武主編.《民事訴訟法學》.廈門大學出版社，2007年版

[3]陳桂明主編.《民事訴訟法教程》.中國政法大學出版社，2007年版

[4]張衛平主編.《民事訴訟法教程》.法律出版社，2008版

[5]張祖明.《中國民事訴訟法教程》.華東理工大學出版社，2004版

[6]記者申東.法制網銀川寧夏高院曝光5起典型反規避執行案例，2011年7月28日電

作者簡介：

史云（1973年2月～）男，籍貫：陜西榆林，最高學歷：碩士，職稱：副教授，研究方向：民商法。