婚內(nèi)強(qiáng)奸的定罪與處罰

摘 要：“婚內(nèi)強(qiáng)奸”是刑法學(xué)術(shù)界及司法界爭(zhēng)議最為激烈的問題之一。本文首先對(duì)“婚內(nèi)強(qiáng)奸”的概念、立法及司法現(xiàn)狀進(jìn)行簡要闡述，進(jìn)而就“婚內(nèi)強(qiáng)奸”的定罪、處罰展開討論。

關(guān)鍵詞：婚內(nèi)強(qiáng)奸；定罪；處罰

一、概念

婚內(nèi)強(qiáng)奸，是指婚姻關(guān)系存續(xù)期間，丈夫違背妻子的意愿，使用暴力、脅迫或其他強(qiáng)制方法，強(qiáng)行與妻子發(fā)生性交的行為。“2013年1月全國婦聯(lián)公布報(bào)告稱，中國1/4女性曾遭家暴，存在‘婚內(nèi)強(qiáng)奸’。香港有93%的婦女曾遭丈夫的性虐待。美國有10%以上的婦女遭受婚內(nèi)強(qiáng)奸。”從上述數(shù)據(jù)中，我們可以發(fā)現(xiàn)，婚內(nèi)強(qiáng)奸有愈演愈烈的趨勢(shì)，它對(duì)婚姻家庭穩(wěn)定造成了的強(qiáng)烈沖擊，對(duì)女性尊嚴(yán)和女權(quán)保護(hù)造成了巨大的踐踏。所以，對(duì)婚內(nèi)強(qiáng)奸行為尤其是其定罪、處罰進(jìn)行探討顯得尤為重要。

二、婚內(nèi)強(qiáng)奸的立法、司法現(xiàn)狀

世界各國對(duì)“婚內(nèi)強(qiáng)奸”有明確法律規(guī)定的，大致可以分為兩種情形。一是婚內(nèi)強(qiáng)奸不構(gòu)成強(qiáng)奸罪。如泰國刑法第276條規(guī)定強(qiáng)奸罪的對(duì)象是“配偶以外之婦女”。二是婚內(nèi)強(qiáng)奸構(gòu)成強(qiáng)奸罪。此為多數(shù)國家所采納。如美國新澤西州刑法規(guī)定任何人都不得因年老、無性能力或者同被害人有婚姻關(guān)系而推定為不能犯強(qiáng)奸罪。臺(tái)灣地區(qū)妨害性自主罪第229條規(guī)定配偶可以犯強(qiáng)奸罪。

我國大陸刑法對(duì)婚內(nèi)強(qiáng)奸入罪沒有明確的規(guī)定，但1999年12月24日，上海市青浦區(qū)法院對(duì)一起訴訟離婚期間，丈夫違背妻子意愿，使用暴力手段強(qiáng)行與其發(fā)生性行為的案件作出了一審判決，該法院依照《刑法》，以強(qiáng)奸罪判處被告人有期徒刑3年，緩期3年執(zhí)行。這是1997年《刑法》實(shí)施以來法院判決的第一例婚內(nèi)強(qiáng)奸案。所以，從世界各國的立法及司法現(xiàn)狀來看，“婚內(nèi)強(qiáng)奸”入罪是立法的必然趨勢(shì)。

三、婚內(nèi)強(qiáng)奸應(yīng)定何罪

什么樣的婚內(nèi)強(qiáng)奸行為構(gòu)成犯罪？構(gòu)成犯罪的婚內(nèi)強(qiáng)奸應(yīng)定何罪？解決這個(gè)定罪問題是追究婚內(nèi)強(qiáng)奸犯罪行為刑事責(zé)任的前提，意義重大。

我認(rèn)為并非所有的婚內(nèi)強(qiáng)奸行為都能簡單的定性為強(qiáng)奸罪，只有那些發(fā)生在離婚訴訟期間、長期分居期間、妻子身體不適或生病期間及其他不適宜或極不情愿發(fā)生性行為的時(shí)期，丈夫采用暴力、脅迫或其他強(qiáng)制方式，單純?yōu)闈M足一己私欲，不顧妻子意愿，情節(jié)嚴(yán)重，暴力程度高，時(shí)間上具有延續(xù)性、長期性，造成了一定后果，對(duì)妻子的生理和心理造成了一定危害的婚內(nèi)強(qiáng)奸行為才構(gòu)成犯罪。

構(gòu)成犯罪的婚內(nèi)強(qiáng)奸應(yīng)定強(qiáng)奸罪。我國《刑法》規(guī)定，強(qiáng)奸罪是以暴力，脅迫或者其他手段，違背婦女的意志，強(qiáng)行與其發(fā)生性交的行為。“強(qiáng)奸罪侵犯的客體是婦女不可侵犯的性權(quán)利。客觀上行為必須具有以暴力，脅迫或其他方式強(qiáng)行與婦女發(fā)生性交的行為。主觀上是直接故意，并且具有強(qiáng)行奸淫的目的。”很顯然，婚內(nèi)強(qiáng)奸行為實(shí)質(zhì)上完全符合強(qiáng)奸罪犯罪構(gòu)成的客體、客觀方面、主觀方面，只是在主體上存在些許爭(zhēng)議。我國現(xiàn)行刑法關(guān)于強(qiáng)奸罪犯罪主體的規(guī)定采取了概括規(guī)定的方式，刑法本意規(guī)定強(qiáng)奸罪的主體應(yīng)是一般主體，并未要求主體須不具備丈夫之類的身份標(biāo)識(shí)，此外，從強(qiáng)奸罪犯罪對(duì)象來看，刑法使用了僅代表受害者性別的“婦女”一詞，無法判斷犯罪人與受害者之間的身份關(guān)系，妻子當(dāng)屬“婦女”，若被害人是妻子，相應(yīng)，丈夫則為強(qiáng)奸罪的犯罪人。因此，我國強(qiáng)奸罪的犯罪主體理應(yīng)包括丈夫在內(nèi)。故構(gòu)成犯罪的婚內(nèi)強(qiáng)奸行為構(gòu)成強(qiáng)奸罪。

四、婚內(nèi)強(qiáng)奸應(yīng)如何處罰

基于婚內(nèi)強(qiáng)奸的特殊性，我認(rèn)為應(yīng)從程序、量刑兩個(gè)方面來對(duì)我國的婚內(nèi)強(qiáng)奸處罰制度進(jìn)行設(shè)計(jì)和完善。

（一）程序上應(yīng)將婚內(nèi)強(qiáng)奸設(shè)計(jì)為自訴罪

在瑞士及我國臺(tái)灣地區(qū)，婚內(nèi)強(qiáng)奸為自訴罪，但也有國家規(guī)定婚內(nèi)強(qiáng)奸為公訴罪。我看來，在中國這樣一個(gè)傳統(tǒng)倫理色彩濃厚的國家，如果硬性地由檢察機(jī)關(guān)公訴婚內(nèi)強(qiáng)奸，極有可能因傳統(tǒng)偏見給妻子帶來更大傷害。而且，由于自訴案件的自訴人有權(quán)向法院申請(qǐng)撤訴，如果妻子對(duì)其丈夫的婚內(nèi)強(qiáng)奸行為表示諒解，她可以向法院撤回控訴，這樣一個(gè)完整的家庭便得到挽救。因此，我國宜將婚內(nèi)強(qiáng)奸設(shè)計(jì)為自訴罪，既有利于維護(hù)家庭的和諧穩(wěn)定，也有利于保護(hù)妻子的合法權(quán)益。

（二）量刑上應(yīng)輕于一般強(qiáng)奸罪

我國已有強(qiáng)奸罪的量刑規(guī)定，與強(qiáng)奸罪相比，婚內(nèi)強(qiáng)奸在量刑上是輕還是重呢？我看來，婚內(nèi)強(qiáng)奸在量刑上應(yīng)于一般強(qiáng)奸罪。

1.婚內(nèi)強(qiáng)奸的特殊性

婚姻強(qiáng)奸行為發(fā)生在兩個(gè)具有婚姻關(guān)系及親屬關(guān)系的夫妻之間，由于我國刑法對(duì)親屬之間的犯罪，大多是從輕處罰的姿態(tài)，按照此種刑罰精神，再結(jié)合我國社會(huì)的人情倫理，婚內(nèi)強(qiáng)奸的處罰一般應(yīng)輕于一般強(qiáng)奸的處罰。事實(shí)上，從我國司法審判的幾個(gè)婚內(nèi)強(qiáng)奸案件來看，其量刑都是比較輕的，如前文所提的案件中，法院判定被告人犯強(qiáng)奸罪，判處有期徒刑三年、緩刑三年。這與我國刑法規(guī)定的強(qiáng)奸罪量刑相比顯然較輕。

2.我國社會(huì)狀況的特殊性

我國社會(huì)幾千年來所形成的儒家禮治在當(dāng)代中國尤其是廣大農(nóng)村仍有深厚根基。有機(jī)構(gòu)就我國社會(huì)對(duì)婚內(nèi)強(qiáng)奸的認(rèn)識(shí)做過民意調(diào)查，調(diào)查結(jié)果顯示，10%的受訪人認(rèn)為無論什么情況下婚內(nèi)強(qiáng)奸都不是強(qiáng)奸罪，63%的人認(rèn)為只有強(qiáng)奸行為導(dǎo)致妻子身體受傷才構(gòu)成強(qiáng)奸罪。很顯然他們認(rèn)為婚內(nèi)強(qiáng)奸構(gòu)成強(qiáng)奸罪是出于對(duì)婦女生命健康權(quán)的保護(hù)而非性自主權(quán)，我國的主流民意依然將婚內(nèi)強(qiáng)奸視為家庭糾紛的范圍內(nèi)的普通家庭暴力。陳忠林教授認(rèn)為，“現(xiàn)代法治應(yīng)是‘常識(shí)、常理、常情之治’。只有符合‘常識(shí)、常理、常情’的法，才可能是體現(xiàn)人民意志的法，才可能是代表人民利益的法。”因此，在討論構(gòu)成犯罪的婚內(nèi)強(qiáng)奸的量刑問題時(shí)，一定要考慮大眾的普遍看法和我國社會(huì)狀況的特殊性，不能只顧符合絕對(duì)法治意義的要求。雖然德國、瑞士等國家的立法，將婚內(nèi)強(qiáng)奸與一般強(qiáng)奸給予同等處罰，但由于我國社會(huì)狀況的特殊性，將婚內(nèi)強(qiáng)奸輕于一般強(qiáng)奸處罰的做法是非常可取的。

所以，在關(guān)于構(gòu)成犯罪的婚內(nèi)強(qiáng)奸的具體處罰上，可以在刑法第236條后增加一款對(duì)婚內(nèi)強(qiáng)奸的規(guī)定，建議處3年以下有期徒刑、拘役、管制。情節(jié)特別惡劣或嚴(yán)重后果的，如公共場(chǎng)合公開強(qiáng)奸的；給妻子名譽(yù)帶來嚴(yán)重影響的；導(dǎo)致妻子身體受損害或精神錯(cuò)亂的；長期使用暴力手段強(qiáng)奸妻子等嚴(yán)重侵犯妻子性自主權(quán)的情形，建議處3年以上10年以下有期徒刑。

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作者簡介：

丁晨（1994.05～），男，河南信陽人，重慶大學(xué)法學(xué)院2011級(jí)法學(xué)專業(yè)本科生。