先行調解制度在司法適用的幾個問題

摘 要 先行調解制度是我國調解制度的創新，也是替代性多元糾紛解決方式的發展。2012年修訂的《民事訴訟法》正式確立了先行調解制度，但《民事訴訟法》第一百二十二條只是在原則上對先行調解制度作了規定，難免會在司法實踐中產生許多適用問題。本文試從先行調解制度的適用范圍、主體、調解時限及其先行調解的后續程序等方面進行分析，期望對先行調解制度在司法實踐中的適用提供一定的參考意見。

關鍵詞 先行調解 新修訂 司法適用

先行調解制度是我國調解制度的創新，是替代性多元糾紛解決方式的發展。先行調解制度在2012年新修訂的《民事訴訟法》（以下簡稱《民訴法》）正式得到確立，但《民訴法》只對其作原則性規定，此時司法實務迫切需要解決適用問題。

一、“先行調解”的適用范圍

先行調解制度的適用范圍，一直以來都是討論與爭議的熱點。《民事訴訟法修改決定條文解釋》中指出先行調解制度的適用范圍從受理前開始，一直持續到受理后的立案階段的訴訟調解。《<中華人民共和國民事訴訟法>修改條文理解與適用》一書中理解為從訴訟開始之前，先行調解制度就已涉入其中，一直持續到訴訟的審理過程中。最高法的解釋將先行調解制度定位為橫跨整個訴訟過程的調解制度。筆者認為，這種解釋背離了立法者將先行調解制度寫入民事訴訟法的目的，同時也給法院適用先行調解制度造成了一定的困難。一是從先行調解制度的條款具體位置來看，“先行調解”理解為當事人起訴后至法院受理前或立案前。二是從“民事糾紛”概念的使用來看，只有進入司法狀態的“民事糾紛”稱之為“民事案件”，而《民訴法》第一百二十二條規定的是“起訴到人民法院的民事糾紛......”則“民事糾紛”未進入司法程序中，所以說先行調解制度應定位為受理前或立案前更為恰當。三是將立案后的調解囊括在先行調解制度的適用范圍內，易將“訴訟調解”、“審前調解”、“先行調解”“訴前調解”等概念混淆。所以說，先行調解制度的適用范圍為民事糾紛起訴和受理階段，其“先行”是相對于法院受理后或立案后的立案調解及審前調解。

二、“先行調解”主體

《民訴法》第一百二十二條沒有對先行調解制度的具體適用問題展開。“先行調解”的主體，筆者認為與先行調解制度的適用范圍是緊密相關的。其認為既然司法實踐中對于“委托調解”或“委派調解”都持肯定的態度，那就可以在先行調解制度的適用中沿用。但允許法院進行先行調解的話，容易產生強迫調解的問題。因為法院在調解過程中的控制力及影響力會使調解的結果與初衷背離，“自愿調解”的原則得不到真正意義上的實現。

三、“先行調解”的調解時限

對于調解時限，一般多為15天。15天多為最長時限，15天后無論是否達成調解協議均結束該程序。司法實踐中應該嚴格注意時限問題，防止案件久調不決。但筆者認為，先行調解制度的調解時限可以參照起訴審查時限的規定，使訴訟與非訴訟糾紛之間實現對接。當事人將民事糾紛起訴到法院，先進行先行調解。收到起訴狀或口頭起訴狀七日內，雙方達成調解協議，以調解協議結束雙方糾紛；若糾紛未得到解決，當事人要求立案，經審查后可以予以立案，從而防止久調不決。

四、先行調解制度的后續程序

先行調解的前提是案件還未進入訴訟程序，即未立案，先行調解制度的后續程序無非有兩種情況，調解不成功或調解成功。調解不成功，涉及當事人如何救濟其民事權利；調解成功，司法文書的法律效力是否具有既判力？

當事人起訴到法院后或者立案前，經雙方當事人同意進行先行調解，達不成調解協議，若民事糾紛符合法定的立案受理條件，則進入訴訟程序；若不符合法定的立案受理條件，當事人可以申請由先行調解以外的組織進行調解，或可在補充起訴條件后再向人民法院遞交訴狀。所以說，“先行調解”不成功并不影響當事人行使訴權，或申請其他方式解決糾紛的權利，甚至如果雙方當事人達成調解協議后但立刻反悔的話，法院在原告堅持起訴的情況下仍應接受其訴請。

先行調解成功有兩種情形：當事人合意協商后達成協議；當事人就調解成功后達成的協議申請司法確認。對于第一種情況，大多數人都是沒有爭議與疑問的，但第二種情況，雙方當事人是否可以申請司法確認？有學者認為這種方式是不可取的。根據《民訴法》第一百九十四條規定，司法確認程序的適用條件是依據人民調解法等法律，調解成功后達成的協議，而先行調解達成協議的前提是當事人將民事糾紛起訴到人民法院，由人民法院審查是否可以先行調解。但筆者認為，這樣的看法看似正確不可反駁，但是過于絕對。司法確認程序的確立是為了賦予調解協議司法強制力，保障調解協議的效力，提高非訴解決方式的實效性。所以說，可以將司法確認程序的適用對象作擴大化解釋，人民調解協議不再是司法確認程序的唯一對象，經過先行調解后達成的調解協議仍然可以申請司法確認。另一方面，雖然先行調解是當事人起訴到人民法院的民事糾紛，但此時的調解不屬于訴訟調解的范疇，所以說對于非訴訟外的調解組織主持達成的調解協議是可以申請司法確認的。

（貴州民族大學科研基金資助項目）

參考文獻：

[1]全國人大常委會法制工作委員會民法室編.民事訴訟法修改決定條文解釋 [M].北京：中國法制出版社，2012：172.

[2]趙鋼.關于“先行調解”的幾個問題[J].法學評論，2013（03）.