淺析股權轉讓過渡期間受讓方權益的保護

◎ 李 錚（湖南省聯(lián)合產權交易所，長沙 410000）

淺析股權轉讓過渡期間受讓方權益的保護

◎ 李 錚（湖南省聯(lián)合產權交易所，長沙 410000）

股權轉讓相比實物資產的轉讓活動，有其自身的特殊性和復雜性。作為一種市場交易活動，轉、受讓方的合法權益應當?shù)玫狡降缺Ｗo。本文試以國有股權轉讓為例，粗略探析受讓方權益保護的相關問題。

按照《企業(yè)國有資產法》的相關規(guī)定，國有股權轉讓是以依法評估的、經(jīng)履行出資人職責的機構認可或者由履行出資人職責的機構報經(jīng)本級人民政府核準的價格為依據(jù)，確定掛牌轉讓價格的。資產評估機構作出的委估資產評估價值，是截止評估基準日的價值。實際上，公司資產始終處于動態(tài)變化之中，相應的股權實際價值也隨之變化。國有股權轉讓時，從評估基準日至股權完成全部交割手續(xù)這一過渡期間（以下簡稱‰過渡期間‰），處于權屬更迭時期（公司財務狀況也處于不斷變化之中），從法律權屬來說，擬轉讓的相應股權依然登記在轉讓方名下，但在過渡期間，可能已經(jīng)確定了最終的受讓方，受讓方也支付了交易對價，是實際的所有權人（只是尚未完成交割手續(xù)的辦理，特別是工商變更登記手續(xù)），但公司的實際經(jīng)營管理權可能還掌握在轉讓方手中。這就客觀上面臨著一個問題：在過渡期間如何有效維護受讓方的合法權益，以解除受讓方在股權收購中的后顧之憂。換句話說，就是要探討轉讓方應當在過渡期間承擔哪些義務和責任，以充分保障受讓方在股權并購活動中的合法權益。

1 轉讓方應堅守誠實信用原則

2012 年《上海國資》刊登了沈立群同志的一篇文章《產權交易中典型的侵權行為》。這篇文章提到了這樣一個案例：受讓方買受了一家企業(yè)的整體產權，當其進入標的企業(yè)行使股東權利之時，方才知曉該企業(yè)正處于承包經(jīng)營期；而承包經(jīng)營協(xié)議恰恰是在轉讓信息公開發(fā)布后簽訂的。

就上述案例，沈立群同志認為，轉讓方未將擬整體產權轉讓的標的企業(yè)在信息公開發(fā)布后又簽訂承包經(jīng)營協(xié)議這一重要事項及時披露并明確告知意向受讓方的做法，有悖于誠實信用原則。轉讓方在標的企業(yè)整體產權掛牌轉讓時，明知自身的出資人權利處于待變動狀態(tài)，卻與他人簽訂一定期限的承包經(jīng)營協(xié)議，已經(jīng)涉嫌對受讓方構成侵權。

在評估基準日至掛牌截止日，轉讓標的公司如果發(fā)生重大經(jīng)營事項，轉讓方應當及時對外披露并明確告知意向受讓方，以利于意向受讓方作出是否參與受讓的決策。這些重大經(jīng)營事項主要包括：標的公司對外重大融資事項，公司對外重大擔保事項，重大資產（包括商標、專利等知識產權）處置事項，處分核心資質，公司面臨的重大訴訟、仲裁事項，公司面臨的重大違約、賠償責任（尚未進入訴訟、仲裁階段），以及公司面臨的大額應收賬款可能難以收回等事項。如果轉讓標的公司發(fā)生了重大經(jīng)營事項而轉讓方卻沒有及時披露或者未及時告知意向受讓方，導致意向受讓方在不知情的情況下受讓了標的股權，則受讓方可以轉讓方違背誠實信用原則為由，要求轉讓方承擔相應的賠償責任。

2 轉讓方應承擔的義務

為有效保障受讓方在過渡期間的合法權益，轉讓方應當承擔相應的責任、義務，并作出相應承諾。其目的，一方面是保障受讓方在股權并購中的合法權益，另一方面也是為了避免日后糾紛，確保股權轉讓活動順利進行。

2.1 轉讓方應當承諾，轉讓標的公司不得在過渡期間處分公司重大財產

轉讓標的公司不得在過渡期間處分公司重大財產，主要是指不得轉讓公司的核心資產、核心資質、核心知識產權（比如重要的專利技術、具有重大市場影響力的商標等）。為何不能做這些處分行為呢？原因在于，如果轉讓標的公司處分這些財產，實際上會導致受讓方收購目的落空。比如，受讓方就是看中了轉讓標的公司的一項核心技術，才決定收購目標股權的，如果轉讓標的公司在過渡期間把這一核心技術轉讓出去了，無疑會嚴重影響到受讓方的利益。如此，轉、受讓方之間發(fā)生糾紛就在所難免了。

2.2 轉讓方應當承諾，過渡期間轉讓標的公司不得非法轉移公司財產

由于截止評估基準日，轉讓標的公司已經(jīng)做了資產評估，其相應股權實際上已經(jīng)評估作價，則過渡期間內，轉讓標的公司不得非法轉移公司財產（比如惡意低價轉讓公司資產或者將公司資產無償轉讓給第三方），不得在評估基準日之后分配未分配的利潤（因為未分配利潤歸屬于所有權權益，已經(jīng)評估作價，體現(xiàn)在相應的股權價值之中）。如果轉讓標的公司存在非法轉移公司財產的行為，直接導致公司資產大幅減少，無疑最終會影響到受讓方在公司中的股東權益。

2.3 轉讓方應當承諾，過渡期間轉讓標的公司不得擅自為公司設置重大負擔

為轉讓標的公司設置重大負擔，主要是指公司不得擅自為他人提供涉及可能帶來巨大法律責任的擔保，包括以公司主要資產為抵押物為他人提供擔保。如果轉讓標的公司擅自為他人擔保，一旦將來產生擔保責任，公司無疑要承擔相應的法律責任，導致公司資產流出，最終影響作為股東的受讓方的權益。

2.4 轉讓方應當承諾，過渡期間轉讓標的公司不得作出影響公司經(jīng)營的重大事項

影響公司經(jīng)營的重大事項主要包括：公司貨幣資金大額出借，重大資產長時間對外出租或重大資產置換并由此影響公司后續(xù)正常經(jīng)營的情況。此外，轉讓標的公司不得作出其他損害公司利益的各類行為，以切實維護受讓方的合法權益。

值得說明的是，如果轉讓方在轉讓標的公司中的占股很少，比如僅僅占5% ，該轉讓方實際上無法左右轉讓標的公司的決策事項，即便轉讓標的公司作出一些重大經(jīng)營事項，其實際也是無可奈何的。因此，上述所稱的轉讓方，應當對轉讓標的公司具有實際控制權，才可能主導轉讓標的公司的經(jīng)營活動，才能真正承擔起上述義務和責任。對公司不具有實質影響力的轉讓方（小股東）只要不是惡意為之（比如：轉讓標的公司發(fā)生重大事項，轉讓方故意不告知意向受讓方。轉讓標的公司具有重大或有負債未按規(guī)定對外披露等），其無需也不必作出上文所列相關承諾。鑒于此，受讓方在收購不具有實際控制權的轉讓方的股權時，應充分考慮到在過渡期間存在的轉讓標的公司發(fā)生重大經(jīng)營事項的不確定性，并可能由此帶來的相關損失和風險。

3 保障受讓方合法權益的必要措施

3.1 要求轉讓方適時披露重大經(jīng)營事項

轉讓方評估基準日至掛牌截止日這段時間，是意向受讓方?jīng)Q定是否購買轉讓標的股權的時期。轉讓標的公司如果發(fā)生重大經(jīng)營事項，轉讓方應當承諾及時對外披露，以利于意向受讓方作出投資決策。

3.2 通過書面形式“鎖定”轉讓方的承諾

在過渡期間，轉讓方應當就自身應當承擔的義務和責任，通過書面形式予以承諾，并明確：如果違反承諾，則應當向受讓方依法承擔相應的賠償責任。