重視公司章程在產權交易活動中的作用

◎李錚（湖南省聯合產權交易所,長沙410000）

重視公司章程在產權交易活動中的作用

◎李錚（湖南省聯合產權交易所,長沙410000）

在公司參與產權交易活動的過程中，不論是作為轉讓方，還是競買人，產權交易機構查看公司章程，進行相應的合規性審核是必不可少的工作流程。

1 公司章程的法律性質

公司章程是指公司依法制定的、規定公司名稱、住所、注冊資本、 營業范圍、 管理制度、組織機構和經營活動基本準則等重大事項的基礎性必備文件。《公司法》第11條明確規定，“設立公司必須依法制定公司章程”，在公司各類文件中,公司章程的效力最高，是公司的“根本大法”。有限公司的公司章程須經全體 股東一致認可（由全體股東共同制定）。股份公司的公司章程由發起人制定，采用募集方式設立的經創立大會通過。

2013年12月28日,十二屆全國人大常委會第六次會議審議并通過了《中華人民共和國公司法修正案（草案）》。這次修改放松了行政管制，監督手段從強制登記、年度檢驗轉變為“監督公司自我約束”，讓公司實行自治管理。而公司實現自治管理的“憲章”就是公司章程。

公司股東或者發起人可根據具體情況自主制定適合公司實際需要的章程，但公司章程的規定不得違背現行的法律法規，否則相應的規定歸于無效。例如，公司章程作出：“公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，由董事會過半數通過，無需提交股東會決議”這樣的規定就是無效的，因為《公司法》第16條明確規定，“公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經股東會或者股東大會決議”。《公司法》的這一規定屬強制性規定，不能通過公司章程的約定來排除適用。

2 公司章程與股東出資協議相沖突的處理

股東出資協議是公司股東之間就公司設立相關事項達成的書面協議，是公司另一個重要的法律文件。由于協議（合同）具有相對性，這就決定了股東出資協議只約束協議的當事方（公司的股東之間）。而公司章程對公司、股東、董事、監事、高級管理人員均具有約束力，它的效力及于公司存續期間的全過程。

由于公司章程具有法定性、公開性（有限公司章程需向工商行政管理部門備案，上市公司章程需向社會公眾公開）,一旦公司章程與股東出資協議發生沖突，一般應以公司章程為準（即公司章程的效力大于股東出資協議）。

3 公司作為轉讓方時需注意的事項

3.1 公司轉讓其持有的資產

當公司作為轉讓方轉讓持有的資產，產權交易機構在進行合規性審核時，應重點查看其公司章程，看其規定由哪個組織機構可作出最終同意轉讓資產的決定。例如，甲公司章程規定公司對外出售2000萬元（指評估價值）以上的資產，應當由公司董事會審議通過后，報公司股東會決定。那么，產權交易機構通過查看公司章程即可獲悉該公司資產處置的內部決策權限。如果甲公司轉讓一批評估價值為5000萬元的機器設備，則必須經股東會審議通過。

3.2 股東轉讓其持有的有限公司股權

股東轉讓其持有的有限公司股權，如果該股東本身為公司，產權交易機構應查看其公司章程，看其是由哪個組織機構有權作出對外轉讓公司持有股權的決定。同時查看轉讓標的公司的公司章程，看其公司章程對公司股權轉讓有哪些特殊規定。例如，乙公司章程規定公司股東向股東以外的人轉讓股權，應當經其他股東一致同意（這一規定并不與《公司法》相沖突，因為《公司法》規定，公司章程對股權轉讓另有規定的，從其規定）。

由于股份公司主要是資合性公司（人和性較弱），因此《公司法》對股份公司股份轉讓沒有限制性規定，基本上可自由轉讓（除對發起人、公司董事、監事、高級管理人員有相應限制性要求外）。

3.3 公司作為競買人時需注意的事項

當公司作為競買人參與受讓相關資產，產權交易機構在進行合規性審核時，應當查看其公司章程就公司收購資產需履行的內部程序所作的相關規定。例如，丙公司的公司章程規定公司購買1億元以上的資產，應當提交股東會經代表三分之二以上表決權的股東審議通過。

轉讓標的公司能否受讓本公司的股權？需要區分兩種情形來具體分析：

一是轉讓標的公司為有限公司時，轉讓標的公司除出現《公司法》第73條規定情形外，不得收購本公司股權。其原因在于：《公司法》第73條實質上只規定了允許轉讓標的公司收購本公司股權的三種情形，除此之外，禁止公司收購本公司股權（這是《公司法》第73條的立法本意），這是一條強制性規定，如果違反則轉讓（收購）行為無效。如果允許有限責任公司任意收購本公司股權，就相當于允許有限公司不經減資程序而實現減資，這會嚴重損害公司債權人的利益。正常情況下，有限公司股東所持有的股權無人收購，但該股東又急于退出時，可按《公司法》的規定履行減資程序。

二是股份公司除《公司法》第141條規定的情形（減少公司注冊資本；與持有本公司股份的其他公司合并；將股份獎勵給本公司職工；股東因對股東大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的）外，公司不得收購本公司股份。之所以規定股份公司不得任意收購本公司股份，原因在于股份公司如果收購本公司的股份，即“將自己變成了自己的股東”，使公司具有“糾纏不清”的雙重身份，使公司與股東之間的關系復雜化，容易損害公司利害關系人的權益。此外，股份公司如果擁有本公司股份，必然會造成公司實際資產的減少，使該股份所代表的資本實際上處于虛置狀態，這無疑有違公司資本充實原則（也稱為股本維持原則），可能導致侵害債權人權益的后果。

基于上述分析，需要特別提示的是，即便公司章程作出規定，允許公司在任何情形下收購本公司股權（股份），這樣的規定也由于違背《公司法》的強制性規定而視為無效。