刑法嚴酷性背后的人文精神——以人性、人道、人權為視角

賈 震

一、人性是刑法的根本

犯罪系人實施，刑罰亦科刑于人，因人的行為而介入，也因對犯罪人的實施而結束，人是刑法的中心和落腳點。而人性是人天生具有的、固定不變的共同本性，因而人性成為刑法始終無法回避的問題，對人性的認識和態度直接影響著刑法介入社會生活的范圍，而人性觀的不同使得刑法調整生活的范圍差異明顯。

（一）古代中西方關于人性的差異

1.中國古代關于人性的認識。中國古代關于人性問題的討論，早在兩千多年前的戰國時代就已經開始，殷周時期對天道的信仰實質上是一種宗教信任，而孔子及其儒家學派所重建的是一種人文信仰，德性被提升到了至高無上的地位，孔儒學派將對最高意志、至上權威的人格神的敬畏與崇拜轉化為終極人文意義的確認與追求。人文信仰的起點是人心。人心的善惡形成了性善論與性惡論的人性論爭辯，孟子是性善論的倡導者，他從人區別于禽獸，人之所以為人的特性來看人心，并認為人之初、性本善，正是由于后天環境的影響讓人有了從惡的傾向。荀子是性惡論的倡導者，他認為人的天賦本性只是好利惡害，善為后天人為。人只會追求對自己有利的事情，社會各項制度的確立都必須是為了防止人們作惡。

筆者認為，善與惡并非只能對立存在，人的本性也并非一成不變，隨著后天環境的影響，人的本性會發生改變，正如“近朱者赤，近墨者黑”，人性當中會兼有善與惡兩面，武斷的將人的本性貼上性善或性惡的標簽是片面的。

2.古代西方的人性觀。古代西方將人作為基礎和落腳點，正視人性中的“惡”，正視欲望的存在，通過理性來合理地控制人的欲望，即“惡”。西方哲學關于人性學說主要集中在人性的經驗與理性之爭上。經驗主義者認為，人是從動物進化而來的，這決定人性中始終存留著動物的生物性和自然性，人與其他生物具有共同的本質和屬性，即趨吉避兇。理性主義者認為，人是具有理性的動物，理性使人生而具有能辨別是非和善惡的能力。人的意志是自由的，人能自主安排自己的行為，人也應該為自己的行為所造成的后果負責。

筆者認為，趨吉避兇更像是性善論與性惡論學說的折中，更能夠體現人的本性。人作為大自然中的一員，趨吉避兇能夠讓自己更好地生存，這是人作為人的起始目的。人的各種欲望，即不管是利己的、還是利他的，都是人之為人的基礎，這種惡的存在是必須的，是與生俱來的，人約束這種惡的能力是有限的，這就要求建立相應的制度去幫助人類自身去約束人內心的惡。人具有趨利避害的本能，刑法不可能改變這種本性，而只能利用這種本性，因勢利導，阻止犯罪的發生。

（二）刑法中的人性光芒

相比殘忍的奴隸制刑法和專制的封建刑法，人性問題在我國現行刑法中得到了應有的尊重，很多規定都充分體現了對人性的關注，但仍有一些充滿人性色彩的制度卻沒有被我國借鑒。筆者認為，我國現行刑法對期待可能性制度的缺失是一大缺陷。

期待可能性理論,是指根據具體情況,有可能期待行為人不實施違法行為而實施其他合法行為,如果不能期待行為人實施其他合法行為,就不能對行為人的行為進行非難,也就不存在刑法上的責任。該理論從人性的角度對行為進行審視,“對行為人人性的脆弱給予法的救助”,使刑法呈現出溫情的一面。目前,該理論已在大陸法系國家取得通說地位,并逐步得到了立法和司法的認可;同時,也影響了英美法系刑法理論。然而,我國現行刑法在這一問題上存在明顯不足。在筆者看來，生命是人類一切價值判斷的基礎，作為理性的原則要求人們的行為應該與自己的價值等級相一致，而不要犧牲較大的價值來迎合較小的價值。日常生活條件下就一般人而言已處于無法可想的境地，無論何人如處于與行為人相同境遇舍違法行為而無他法時，期待行為人犧牲較大的價值乃至生命去遵守法律，是根本不可能的。在此情況下追究行為人的刑事責任，無疑與人情相背，是在制造國民與法律的仇隙，因此，筆者建議我國應有限制地借鑒期待可能性理論，畢竟我國對期待可能性理論的研究剛剛起步，全盤移植大陸法系的期待可能性理論勢必會引起水土不服，唯有有限制地借鑒和引進該制度才能使人性的光芒在我國刑法中得到彰顯。

除了期待可能性制度外，親親相隱這一在我國已經存在兩千年的制度，應在現有刑法中得到重建和體現?！坝H親相隱”是中國封建刑律的一項原則，親屬之間有罪應當互相隱瞞，不告發和不作證的不論罪，反之要論罪。

二、人道是刑法的基本原則及底線

刑法的人道性立足于人性，出于良知而表現出仁愛與寬容，刑法的制定和實施都與人道的思想相符合，把人當作真正的人看待。

人道究竟在刑法中指的是什么？在中國，不同學者作出了不同的回答，有的認為刑法的人道就是把任何一個人都作為人來看待。還有的學者認為，刑法的人道性是指刑法的制定與適用都應當與人的本性相符合，盡可能的寬緩。不管哪種解釋，在現代社會，人道主義是刑法不可或缺的價值內核，俗話說的好，“水滿則溢”，刑法人道主義正如給一個盛滿水的水缸插進了一個輸流管，讓刑法的惡能夠被人民平靜地接受。因此，在使用刑罰時，要摒棄殘酷野蠻的刑罰制度，給犯罪人以人道主義待遇。

在我國現行的刑罰體系中，死刑適用比例過大，雖然已經將財產類犯罪中的死刑取消，但仍與國際上慎用死刑的標準相差甚遠。如何在刑罰中有效地貫徹人道主義，筆者認為應從以下幾個方面著手。

首先，要嚴格限制死刑的適用。我國是世界上死刑適用最多的國家?！吧烫p，死刑太重”是目前刑罰制度的現狀。刑罰人道主義原則要求刑罰的寬緩化，減少死刑適用直至廢除死刑是歷史發展的趨勢，由于當前我國完全廢除死刑的條件還不成熟，但在現階段有效貫徹刑罰人道主義的途徑就是堅持少殺慎殺的刑事政策，嚴格死刑的適用。

其次，從歷史的角度看，世界刑法是在朝著輕刑化的方向發展，但這并不代表西方國家在具體的罪行配置上也以輕刑化作為指導思想。輕刑化并非完美無缺，我們不能過度解讀輕刑法的作用，刑法的人道主義要求我們對待犯罪人要摒棄嚴刑峻法，但刑法作為保障社會正義的最后一道防線，其本身具有嚴酷性的本性，如何實現刑罰執行的中庸之道是人道主義的價值所在。

三、人權保障是刑法的追求

人權不是一個天生的概念。對于“人權”這個概念，可以追溯到公元前5世紀的古希臘文明。人權原則是13世紀反對封建神權和特權的產物。歐洲的宗教改革為提出人權理論做了思想上的準備?！百Y本主義的商品經濟是近代人權產生的經濟基礎，資本主義民主政治是近代人權產生的政治基礎，18世紀的資產階級革命則充當了近代人權降生的助產婆”。1215年英國《自由大憲章》被認為是最早的人權立法。 以1776年美國《人權宣言》和1789年法國《人權宣言》為標志，近現代意義上的人權觀得以確立。1948年聯合國大會通過《世界人權宣言》，將人權從西方國家的觀念范疇擴展成為全世界各國共同追求的目標，之后又有“聯合國人權公約”生效。由此可見，從19世紀初開始，人權學說進入實踐領域，從制定宣言到制定憲法，法律，在歐美國家普遍建立起人權保障的法律制度。

（一）罪刑法定原則的確立是保障人權的重大舉措

根據罪刑法定原則的要求，法律應當為人們提供一個明確的合法的行為標準，使人們在法律允許的范圍內充分享受自由，行使權力，履行義務。這就要求廢除有罪類推、習慣法、絕對不定期刑和重法溯及既往。我國現行《刑法》第3條明確規定：“法律明文規定為犯罪行為的依照法律規定定罪處刑;法律沒有規定為犯罪行為的不得定罪處罰?！币环矫娲_認了法律無明文規定不為犯罪，不受處罰，就使公民的權利得到切實可靠的保障，避免司法機關濫用刑罰權而導致權利受到侵害；另一方面，通過規定什么是犯罪并如何處罰，使制裁侵犯公民權利的行為人有明確的法律依據，使公民的人權得到切實的保證。

（二）廢除勞動教養制度引進保安處分制度

自1957年關于勞動教養問題的決定施行以來，勞動教養制度在我國已經實踐了近半個世紀。不容否認，勞動教養制度在維護社會治安、有效預防犯罪、穩定社會秩序、維護社會安定團結的政治局面等方面，曾經發揮了積極作用。然而，隨著時代的進步和歷史的發展，我國政治經濟形勢發生了深刻變化，在保障人權成為時代主題的歷史背景下，勞動教養制度存在的弊端越來明顯。

勞動教養作為對具有輕微罪行的人所采取的強制的行政處分，實際上具有保安處分的行政。但由于勞動教養一經決定，期限最長可達4年之久，在相當程度上又剝奪了被勞動教養者的自由。從程序上看，勞動教養不經過人民法院的審理和判決，而是由省、自治區、直轄市和大中城市的勞動教養委員會審查決定。在這種情況下，勞動教養缺乏必要的制約機制，勞教人員實際上也享受不到辯護權、上訴權與申訴權。

保安處分是刑事社會學派刑事政策的一項重要內容。其基本精神就是實行預防主義，用以特別預防為核心的保安處分來對付犯罪。二次大戰以后，新社會防衛論十分流行。意大利學者格拉馬蒂卡曾經指出：作為社會防衛武器的刑罰，其客觀目的不應只是保障市民人身、財產等安全，更重要、更本質的目的是“改善那些反社會的人”，并使之回歸社會。社會不應以犧牲個人來保全社會，而應通過保護個人來保衛社會。這些理論對各國的刑事立法產生了重大積極影響。典型大陸法系國家都有關于保安處分的法律規定。筆者認為，廢除現有的勞動教養制度，設立保安處分制度，將原有的勞動教養內容規定在新設立保安處分內容中，不但不會影響我國治安狀況和社會穩定，而且更有利于保障公民的人身自由權利。

法本身是穩定與進步的對立地妥協，是各種力量、各種價值觀、各種立場、各種學說的妥協，根據伽達默爾的觀點：“法律不僅僅受限于立法者及其意圖，法律是一系列價值觀的集合”。人性、人道、人權作為刑法價值觀的根基，任何刑法理論的提出 和任何刑事制度的構建都不能脫離這個根本，刑法是一把“雙刃劍”，而建立在“三人”基礎上的刑法才是真正的良法，才能夠真正實現刑罰的中庸之道。

[1]劉希烈.論存留養親制度在中國封建社會存在的合理性[J].當代法學,2005,(3):133

[2]周密.中國刑法史綱[M].北京:北京大學出版社,1998:40

[3]趙秉志.中國刑法的運用與完善[M].北京:法律出版社,1989:334

[4]陳興良.刑法哲學[M].北京:中國政法大學出版社,2004:10

[5](意)貝卡利亞.論犯罪與刑罰[M].黃風譯.北京:中國法制出版社,2005:53