我國(guó)有限合伙制私募股權(quán)基金法律問(wèn)題研究

摘 要 私募股權(quán)投資基金，是向少數(shù)機(jī)構(gòu)投資者或者個(gè)人投資者提出要約，采取“私下”即非公開(kāi)的形式所募集的基金。這是一項(xiàng)高科技產(chǎn)業(yè)，其中涉及許多專(zhuān)業(yè)的問(wèn)題，如：私募股權(quán)基金的組織形式、注冊(cè)程序、稅收狀況、退出機(jī)制等，本文主要從這幾個(gè)方面對(duì)私募股權(quán)基金進(jìn)行研究。

關(guān)鍵詞 私募股權(quán)基金 要約 非公開(kāi)

一、私募股權(quán)基金的概述

私募股權(quán)投資基金（Private Equity Fund），是指面向少數(shù)機(jī)構(gòu)投資者或者個(gè)人投資者提出要約，通過(guò)“私下”即非公開(kāi)的形式所募集的基金。它是一種私下募集的證券發(fā)行方式的一種，其不需要證券監(jiān)管部門(mén)的審批或者備案，也不需要像公募基金那樣采取媒體廣告、宣傳資料等方式進(jìn)行宣傳，相較于公募基金，程序相對(duì)簡(jiǎn)便，這就為私募股權(quán)基金的發(fā)展提供了有利的環(huán)境。

（一）私募股權(quán)基金的特點(diǎn)

第一、私募股權(quán)基金的募集方式主要是定向募集，其募集的對(duì)象是少數(shù)有實(shí)力和有經(jīng)驗(yàn)的“富人”，而 廣大“普通公眾投資者”才是公墓的對(duì)象。

第二、私募股權(quán)的投資是一種循環(huán)投資，即“投資——管理——退出——再投資”的循環(huán)過(guò)程，其每一個(gè)環(huán)節(jié)都是由專(zhuān)業(yè)的基金管理人控制的，充分突出其專(zhuān)業(yè)性。

第三、私募股權(quán)投資極少涉及債權(quán)債務(wù)關(guān)系，投資人的投資相當(dāng)于股權(quán)融資，不需要基金該企業(yè)提供擔(dān)保，投資即取得在該企業(yè)的股權(quán)。

（二）私募股權(quán)基金的盈利模式

私募股權(quán)基金由基金的投資者、基金管理人、和投資標(biāo)的企業(yè)或項(xiàng)目三部分組成。下面分為兩個(gè)板塊，分別論述“基金”本身的盈利和“基金管理人”盈利：

“基金”本身盈利模式：任何產(chǎn)業(yè)的投資都是由“項(xiàng)目、產(chǎn)品、企業(yè)”三者組成的五種組合，即：買(mǎi)項(xiàng)目、賣(mài)項(xiàng)目；買(mǎi)項(xiàng)目、賣(mài)產(chǎn)品；買(mǎi)企業(yè)、賣(mài)產(chǎn)品；買(mǎi)項(xiàng)目、賣(mài)企業(yè)；買(mǎi)企業(yè)、賣(mài)企業(yè)。買(mǎi)項(xiàng)目、賣(mài)企業(yè)是對(duì)項(xiàng)目或企業(yè)進(jìn)行投資。

私募股權(quán)基金管理人的盈利模式：基金的“管理費(fèi)”和基金運(yùn)作的“收益獎(jiǎng)勵(lì)”是基金管理人的兩大收入來(lái)源。管理費(fèi)通常為基金數(shù)額的1%～2.5%，而收益獎(jiǎng)勵(lì)沒(méi)有固定的標(biāo)準(zhǔn)，通常的是在私募投資基金約定一定數(shù)額后，按20%和80%g進(jìn)行分配，這樣更能鼓勵(lì)基金管理人盡職盡責(zé)。

二、 有限合伙制私募股權(quán)基金與公司制私募股權(quán)基金的比較及存在的問(wèn)題

（一）私募股權(quán)基金的組織形式

關(guān)于私募股權(quán)基金的組織形式主要有三種，即：公司制、有限合伙制、信托制。2006年，新《合伙企業(yè)法》為有限合伙制在我國(guó)的存在提供了法律保障，它有很多優(yōu)勢(shì)，如：在治理結(jié)構(gòu)上，在有限合伙企業(yè)里，基金的管理人可以完全擺脫投資方對(duì)基金管理的干擾，而公司制往往要受到資金方的限制，因此，在公司制上就不利于專(zhuān)業(yè)的基金管理人很好的管理基金；在分工上，有限合伙企業(yè)是按照合伙協(xié)議約定的分配制度，而合伙企業(yè)中的“二八定律”又能很好的解決激勵(lì)問(wèn)題，促使基金管理人的盡職盡責(zé)。相反的，公司制是大股東說(shuō)了算，管理和投資不分離，所以公司制的問(wèn)題在于一個(gè)經(jīng)濟(jì)實(shí)力十分強(qiáng)大的投資者并不一定是一個(gè)優(yōu)秀的管理者，這就很可能造成決策的盲目性或者決策權(quán)受到阻礙。雖然，有限合伙制體現(xiàn)了比公司制更強(qiáng)的優(yōu)越性，但目前在我國(guó)，公司制仍然是我國(guó)私募股權(quán)基金組織形式的主流，這可能主要取決于我國(guó)《合伙企業(yè)法》關(guān)于有限合伙制規(guī)定的許多空白所致。

（二）私募股權(quán)基金不同組織形式的注冊(cè)程序

公司制與有限合伙制的注冊(cè)程序很大的不同在于是否需要驗(yàn)資，按照《公司法》規(guī)定：企業(yè)的投資者需按各自的出資比例，提供相關(guān)的注冊(cè)資金證明，通過(guò)審計(jì)部門(mén)審計(jì)并出具“驗(yàn)資報(bào)告”。也就是說(shuō)，公司制需要資金到位并經(jīng)過(guò)驗(yàn)資才能注冊(cè)公司。而對(duì)于有限合伙制的企業(yè)，合伙人的出資是承諾制及分期繳付制，其不要立即支付。這主要取決于主體的不同所致，公司制的公司是獨(dú)立的法人，在名義、財(cái)產(chǎn)、責(zé)任上都需要獨(dú)立，如果沒(méi)有足夠的資金，公司如同空殼，在將來(lái)公司破產(chǎn)時(shí)要其償還債務(wù)更是無(wú)從談起；而有限合伙制企業(yè)不同，除有限合伙人承擔(dān)與公司股東相同的有限責(zé)任外，還有普通合伙人承擔(dān)無(wú)限責(zé)任，這就導(dǎo)致了不同組織形式下注冊(cè)程序的不同。

三、完善我國(guó)有限合伙制私募股權(quán)基金的法律問(wèn)題

（一）完善《合伙企業(yè)法》中關(guān)于有限合伙制度的規(guī)定

目前，我國(guó)還沒(méi)有一部完整的《有限合伙企業(yè)法》，關(guān)于有限合伙制度的規(guī)定，也只是在《合伙企業(yè)法》中的部分章節(jié)描述，但描述的并沒(méi)有涵蓋有限合伙企業(yè)可能涉及的問(wèn)題，有法律意味著有保護(hù)，因此，我國(guó)應(yīng)該制定一系列與有限合伙企業(yè)相配套的法律法規(guī)。

（二）完善有限合伙企業(yè)的注冊(cè)程序

有限合伙制企業(yè)相較于公司制而言，其注冊(cè)程序較為簡(jiǎn)便。公司制企業(yè)需要驗(yàn)資，資金到位才予以注冊(cè)，《公司法》中關(guān)于首次出資和貨幣出資比例都有明確的規(guī)定；而合伙制企業(yè)卻剛好相反，其不需要驗(yàn)資也未規(guī)定首次出資和貨幣出資比例，再加上有限合伙人可以以除勞務(wù)以外的其他出資方式出資，還可以自由轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)等。兩者截然不同的注冊(cè)程序，有限合伙制企業(yè)雖然簡(jiǎn)便，但也同時(shí)隱藏著很大的風(fēng)險(xiǎn)，因此，應(yīng)完善有限合伙制企業(yè)的注冊(cè)程序。

本文為貴州民族大學(xué)科研基金資助項(xiàng)目。

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（作者單位：貴州民族大學(xué)研究生處）