關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓優(yōu)先權(quán)的理解

一、股權(quán)優(yōu)先權(quán)的概念

股權(quán)優(yōu)先權(quán)是指有限公司的股權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)讓的時候，其他的股東在相同條件下享有比非股東優(yōu)先購買該部分股權(quán)的權(quán)利。我國《公司法》第七十四、七十五和七十六條對股權(quán)優(yōu)先權(quán)制度做出規(guī)定。

股權(quán)優(yōu)先權(quán)制度主要包含以下幾層含義：先，股權(quán)優(yōu)先權(quán)是發(fā)生在股權(quán)轉(zhuǎn)讓之時。股權(quán)優(yōu)先權(quán)是在股權(quán)轉(zhuǎn)讓的特定情形下，才會發(fā)生有優(yōu)先權(quán)適用的情形。而且這種轉(zhuǎn)讓是發(fā)生在股東向非股東轉(zhuǎn)讓的情況下才會有股權(quán)優(yōu)先權(quán)的適用。對于股東內(nèi)部的轉(zhuǎn)讓，公司法給予自由的保障，“有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)”，沒有任何的限制條件。其次，股權(quán)優(yōu)先權(quán)的適用是有條件的適用。股東優(yōu)先權(quán)并不是股東隨意的行使，要有一定的限制條件，只有經(jīng)過多數(shù)股東同意，在同等條件下，其他股東才有優(yōu)先購買權(quán)。同時，公司法也賦予公司章程對股權(quán)優(yōu)先權(quán)任意規(guī)定的權(quán)利，“公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。”再次，股權(quán)優(yōu)先權(quán)適用于特定的轉(zhuǎn)移情形。股東優(yōu)先權(quán)并不是發(fā)生在任何股東對外轉(zhuǎn)讓股份情形下，例如在法定繼承的情況下，就排斥了股權(quán)優(yōu)先權(quán)的適用，其規(guī)定“自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。”因此，股權(quán)優(yōu)先權(quán)也并不是對所有的行為符合條件的對外轉(zhuǎn)讓都可以適用，而是必須面對特定的行為，才會發(fā)生適用的效力。

二、對關(guān)于股權(quán)優(yōu)先權(quán)中“轉(zhuǎn)讓”的理解

關(guān)于轉(zhuǎn)讓的范圍，公司法并沒有詳細(xì)的規(guī)定，優(yōu)先權(quán)制度下的轉(zhuǎn)讓，在范疇上應(yīng)該是股東向非股東的轉(zhuǎn)讓，行為內(nèi)容上應(yīng)該包括股東的目的性行為和股東意志以外的原因引起的股東的所有權(quán)主體轉(zhuǎn)移，主要有代表性行為主要是以下幾種：

1.有償?shù)霓D(zhuǎn)讓行為。償轉(zhuǎn)讓是在具有對待給付的情況下，股權(quán)的非股東受讓者獲得一種取代原股東地位的一種可能。在股權(quán)優(yōu)先權(quán)理論涵蓋之下，轉(zhuǎn)讓僅僅是股東與非股東之間的轉(zhuǎn)讓。股東之間的轉(zhuǎn)讓，堅持的是轉(zhuǎn)讓自由的原則，被限制在股權(quán)優(yōu)先權(quán)的范圍界定范疇之外。2.股東的贈與行為。與是所有權(quán)行使的一種方式，股東關(guān)于股權(quán)的贈與，也只可能存在兩種可能，其一是贈與其他的股東，這種贈與，沒有違反股權(quán)優(yōu)先權(quán)這個“目的性”規(guī)范，不會破壞公司的社團性，對于這種股東間合意的破壞，公司法給予了容忍，在股權(quán)優(yōu)先權(quán)的層面上，股東的贈與行為應(yīng)該作這樣的理解：是股東對非股東的贈與。3.股東對股權(quán)的拋棄。股東的拋棄行為也是實現(xiàn)其權(quán)能的一種方式，股權(quán)的拋棄，是否應(yīng)該納入股權(quán)優(yōu)先權(quán)的視野，主要的就是要界定這種拋棄所引發(fā)的“股權(quán)先占”能否與股權(quán)優(yōu)先權(quán)“制度目的”的關(guān)聯(lián)。拋棄的后繼行為可能引發(fā)股東組成的變化，并可能影響公司的穩(wěn)定，不能排除優(yōu)先權(quán)之適用。4.法定原因引起的股權(quán)的轉(zhuǎn)移。權(quán)轉(zhuǎn)讓的法定情形，主要包括繼承、離婚等引起的財產(chǎn)主體的客觀改變，這種改變并不是以股東的意志為“誘因”，但是改變卻也引起股東人數(shù)合組成的變化，有限責(zé)任公司的穩(wěn)定性受到挑戰(zhàn)，從而引發(fā)股權(quán)優(yōu)先權(quán)適用的思考。

四、股權(quán)優(yōu)先權(quán)的適用及其限制

（一）股權(quán)優(yōu)先權(quán)的適用

股權(quán)優(yōu)先權(quán)的適用，應(yīng)該是根據(jù)股東是否有影響公司存續(xù)的故意存在并依據(jù)故意是否是造成了或者可能造成損害的為條件；股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓的故意是破壞股東間合意的行為，并可能引發(fā)對公司的損害。1.股東的有償轉(zhuǎn)讓行為。股權(quán)的有償轉(zhuǎn)讓是股權(quán)變動中最普遍的行為。股權(quán)的有償轉(zhuǎn)讓，在同等條件下，其他股東具有優(yōu)先購買權(quán)。這個“同等條件”包括（1）轉(zhuǎn)讓的數(shù)量；（2）轉(zhuǎn)讓的價格；（3）轉(zhuǎn)讓的履行期限；（4）付款的方式和地點等。在股東的有償轉(zhuǎn)讓情形下，股東的所有行為當(dāng)然是股東的意識行為，那么股東的這種行為可以看作是對章程的一種合意的一種破壞，也可能引發(fā)道德風(fēng)險，并可能進(jìn)而影響到公司的社團性，因此股東有償轉(zhuǎn)讓的行為，應(yīng)該適用優(yōu)先權(quán)。2.股東的贈與行為。股東的贈與行為是股東的有意識的行為，這是沒有任何疑問的，而贈與也必然會引發(fā)股權(quán)的轉(zhuǎn)移。在贈與轉(zhuǎn)移的情形下，會存在善意轉(zhuǎn)移和惡意兩種可能。在善意的情況下，股東的贈與也會對公司章程合意的違背，因此股東轉(zhuǎn)移股權(quán)的行為就要受到契約合意的制約，股東的優(yōu)先權(quán)得以行使；在股東的惡意行使的情況下，不僅有違反公司章程的合意之情形，也是對公司對誠實信用原則拋棄，可能會因此而影響到公司的穩(wěn)定性，必然受到混合調(diào)整模式的干涉，更應(yīng)該保證優(yōu)先權(quán)制度之適用。3.股東的拋棄行為。物權(quán)人拋棄權(quán)利時不得違背公序良俗、侵害他人權(quán)利。就像廢車就不能拋棄在鬧市當(dāng)中阻礙交通，患禽流感的家禽必須依照法律法規(guī)妥善處理而不得任意遺棄一樣。通過類推作為“民事絕對權(quán)利”的股權(quán)的拋棄行為同樣不得侵害他人合法權(quán)利。因為有限責(zé)任公司股東事先在章程中的合意，股東有義務(wù)在公司存續(xù)期間保持股權(quán)的有效。對以拋棄權(quán)利的方式惡意行使股權(quán)的行為效力如何認(rèn)定，都適用權(quán)利公示和公信原則，遵循權(quán)利外觀主義。股權(quán)拋棄行為一旦生效則將向全社會產(chǎn)生效力，股權(quán)立即進(jìn)入公共領(lǐng)域，所有人都可能會因為“先占”而成為公司股東。不確定的社會公眾基于對股權(quán)的擁有，會使公司的穩(wěn)定性受到挑戰(zhàn)。尤其在股東出于惡意拋棄股權(quán)、損害其他股東的利益時，法律應(yīng)當(dāng)對行為人加以懲罰性的限制，以充分填補由于股東的拋棄行為引起的損失，并遏止此違背誠實信用和公序良俗的不法行為。

（二）股權(quán)優(yōu)先權(quán)的適用除外

1.繼承行為。繼承的發(fā)生是在股東死亡為條件的，“自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。”法律制度演進(jìn)至今，無益之決定因歷史的選擇而退出法律舞臺，而有益的經(jīng)驗也隨歷史發(fā)展而積累沉淀。法律要求行為成立與其效力盡可能同時，受自然規(guī)律所限，因為人不可能在死亡上做出選擇，因此由于死亡引起的繼承也就成為 “法定條件”，要求公司的股東對這種股權(quán)的轉(zhuǎn)讓而不得行使優(yōu)先權(quán)。2.因為離婚等而引起的股權(quán)分割行為。因為離婚等引起的財產(chǎn)分割，是否適用股權(quán)優(yōu)先權(quán)，我國的《公司法》并沒有做出明確的規(guī)定。但是堅持“法不禁止便為可行”似乎不甚妥當(dāng)，雖然這種情況的出現(xiàn)，并不排除當(dāng)事人的故意，但是因此而引起的股權(quán)分割，卻不是股東的直接故意，也就不應(yīng)該成為股權(quán)優(yōu)先權(quán)的適用對象。但是，如果股東的上述行為是以實現(xiàn)規(guī)避股東優(yōu)先權(quán)為最終目的，則股權(quán)優(yōu)先權(quán)得以適用。但是這種適用要求股東要有切實的證據(jù)，還要求股東不得以任意借口擴大適用。3.其他法定事由引起的財產(chǎn)分割。對于法律行為的事由，很難通過列舉而窮盡，一切排除主觀之故意，不違背誠實信用原則的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，其他的股東都要給予“容忍”，也就是要保持對這類股權(quán)轉(zhuǎn)讓的優(yōu)先權(quán)克制。誠實信用原則的信奉、公司社團性之維護(hù)，私法公法化之調(diào)節(jié)機制，都要以實現(xiàn)股東間的公平為主要依據(jù)，保障優(yōu)先權(quán)的正確適用，也確保優(yōu)先權(quán)適用除外的“應(yīng)然”領(lǐng)域。