淺析商務合同審查的主要內容

摘 要：商業企業經常會簽署各種各樣的商務合同，要保證合同的順利實施，合同的審查是前提，本文擬對商務合同審核的主要內容進行介紹，以提高合同審查的質量。

關鍵詞：合同；審查；當事人

商業企業對商務合同的審核主要可以從下方面進行：

一、 對當事人的主體資格進行審查

因此，在審查起草新合同前，首先應全面了解對方當事人的基本情況、履約能力、商業信譽等。這就是通常所說的對合同當事人主體資格的審查。我認為這種審查應從三方面入手：（1）對合同對方資質的審查。審查中，要看對方是否具備簽訂合同的主體資格。主要包括：對方是否是企業法人？有無法人執照？有無經營合同標的物的資格？這里需要一提的是，光看手續還不行，最好作一下側面了解，以免讓對方以假亂真，使法律顧問單位上當受騙。（2）對直接實施簽訂合同的簽字人的審查.審查主要包括：查簽合同人的年齡，看其是否具有完全民事行為能力；對于是代理人的，看代理手續是否齊全，如介紹信，授權委托書等。最好不同原來無任何業務關系，現持僅加蓋公章或合同章空白合同用紙的業務人員簽訂合同。因為同這樣的人簽合同，帶有很大的沒有代理權或超權風險。按合同法第四十八條規定：沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立的合同，未經被代理人追認，對被代理人不發生效力，由行為人承擔責任。（3）對合同一方信譽，屢約能力的審查。信譽和屢約能力是合同是否能全面履行的關鍵，這方面的審查較難，要求審查合同的法律顧問具有相當的簽合同經驗和多層次的搜集信息的能力。如了解對方同其它客戶的業務信譽，對方的經濟實力、社會關系等等。

二、 審查起草合同的內容必須齊備

按《合同法》第十二條的規定：合同的內容由當事人約定，一般包括款：當事人的名稱或者姓名和住所；標的；數量；質量；價款或者報酬；履行期限、地點和方式；違約責任；解決爭議的方法等。當事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。如針對買賣合同而言，除以上八條外，還應包括包裝、檢驗、結算等條款。以上條款中，我認為無論是審查合同還是起草合同都應著重質量、價款、履行方式以及違約責任條款。（1）質量條款必須寫的準確，有標準的寫標準，無標準的描述準確，同時應注明具體可操作的檢驗方法。切記質量條款約定的含糊不清，使將來履行時無法遵循。（2）價款或者報酬條款，必須寫的具體。計量單位、單價、計算方法必須清晰明了，切忌前后矛盾。這里值得一提是如果顧問單位為合同需方，并且雙方約定了分期付款，那末，在合同中最好將合同法167條的規定約定到合同之中。合同法167條規定：分期付款買受人未支付到期金額達到全部價款1/5時，出賣人可以要求買受人支付全部價款或解除合同。這一條款是法律對出賣人的救濟措施。（3）履行方式、期限。這一條款主要包括：供方發貨、需方自提、第三方接貨等方式。方式不同，合同的風險也有所不同。因此，法律顧問應依顧問單位在合同中的地位，確定最小風險的履行方式。

三、 掌握合同無效的法定事由，是審查起草合同的又一關鍵

簽合同的內容是否可行？能否切實履行？審查合同是否真正有效？關鍵要看合同中是否具有合同法規定的法定無效、免責無效、格式化條款無效的情形。因此，掌握合同法的相關規定十分重要。合同法對無效合同條款的規定常見有以下三方面。第一、法定無效：即《合同法》第五十二條規定的五種法定無效情形： （一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；如無履行能力，對外簽假買賣合同，騙取國有資產。（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；代理人與相對人簽的合同，如債務人為逃避執行而同相對人訂立的假買賣，假抵押，假贈予，為逃避債務而假離婚的，產生的財產分割協議等等。（三）以合法形式掩蓋非法目的；如以合法買賣逃債。（四）損害社會公共利益；如非法射幸合同、賭博合同。（五）違反法律、行政法規的強制性規定。如訂立合同內容中有偷稅的條款內容。第二、免責條款無效：即《合同法》第五十三條規定的兩種免責條款無效：（一）造成對方人身傷害的。（二）因故意或者重大過失造成對方財產損失的。第三、格式條款中的免除、加重、排除條款無效。所謂格式條款，是當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協商的條款。如買手機卡、安電話添的單子。即在簽合同時為方便，由一方自定的廣泛使用的合同條款都是格式條款。按《合同法》第四十條規定：格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規定情形的，或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的，該條款無效。針對以上三方面法律規定的無效情形，要求法律顧問在起草合同時，要盡量避免出現無效條款；在審查合同時，要準確找出無效條款。以便顧問單位減少合同損失。

四、 正確行使不安抗辯權，以最大限度的降低合同履行中的風險

不安抗辯權是指當事人互負債務，有先后履行順序的，先履行的一方有確切證據表明另一方喪失履行債務能力時，在對方沒有恢復履行能力或者沒有提供擔保之前，有權中止合同履行的權利。規定不安抗辯權是為了切實保護當事人的合法權益，防止借合同進行欺詐，促使對方履行義務。《合同法》第六十八條對當事人行使不安抗辯權的情形，作了如下規定： （一）對方的經營狀況嚴重惡化；（二）對方有轉移財產、抽逃資金，以逃避債務的行為；（三）對方喪失商業信譽； （四）對方有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。對不安抗辯權的行使《合同法》第六十九條有明確規定：即當事人依照本法第六十八條的規定中止履行的，應當及時通知對方。對方提供適當擔保時，應當恢復履行。中止履行后，對方在合理期限內未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行的一方可以解除合同。例如，買賣合同履行中，雙方約訂貨到付款，如供方在發貨時，發現需方企業嚴重虧損，很多家的貨款都沒有給上，在拿到相關證據后，就可以提出中止合同。盡管合同簽了，也可先不發貨，待對方提供擔保后，再發貨，從而減少風險。

五、 違約責任的約定及計算方法

合同中約定違約責任十分重要，只有及時約定違約責任，才能使顧問單位在出現合同糾紛時有抓手！違約責任盡量寫細。以強迫對方履行合同。同時，在約定違約責任時要特別注意《合同法》第一百一十三條規定，《合同法》第一百一十三條規定：當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失。因此，在約定違約責任時，一定要將各種可能預見到的損失寫上。避免對方違約后，因賠償額度不明而再起糾紛。