了解美國破產(chǎn)重整程序，實現(xiàn)債權受償最優(yōu)化

段方華

近年來，境外債務人申請進入破產(chǎn)重整程序，中國債權人企業(yè)居于前十大破產(chǎn)債權人的案例屢見不鮮。本文以美國破產(chǎn)重整程序為例，重點提示中國債權人企業(yè)如何爭取最大化受償以減少損失，以及如何把握破產(chǎn)重整程序隱藏的機會，以改變目前中國債權人企業(yè)面對境外債務人破產(chǎn)重整束手無策的被動局面。

全面了解美國破產(chǎn)重整程序制度規(guī)定

美國破產(chǎn)保護旨在保障各債權人能公平受償，以及保障債務人得以通過重整實現(xiàn)繼續(xù)經(jīng)營的重生機會，而并非“保護”重整債務人。相較《中國企業(yè)破產(chǎn)法》及目前國內的企業(yè)破產(chǎn)重整實踐，美國破產(chǎn)重整程序在保障債權人公平受償及債務人重整成功方面有更為切實可行的制度規(guī)定，如下制度是中國企業(yè)作為境外債權人積極參與保護自身權益的基礎。

特定貨物取回或特定債權優(yōu)先受償制度 美國債務人企業(yè)申請進入破產(chǎn)重整程序后，供應商債權人對承運人尚承運在途的貨物享有取回權，即要求承運人停止向重整債務人交貨；同時，供應商債權人可以在破產(chǎn)重整申請之日起20日內，向美國債務人要求取回其在破產(chǎn)重整申請日前45日內交付給美國債務人的貨物。如供應商債權人的該取回權受到第三方權利之對抗而無法實現(xiàn)（比如美國債務人通常以其庫存或收到的原材料貨物為其向銀行或其他融資機構貸款提供擔保，該擔保權人有權對抗供應商債權人取回貨物之主張），則供應商債權人可以要求就其在破產(chǎn)重整申請日前20日內向美國債務人交付的貨物，作為“破產(chǎn)管理費用”（Administration Expenses）予以優(yōu)先受償。

無擔保債權人委員會制度 美國債務人申請進入破產(chǎn)重整程序后，5?7名無擔保債權人將組成無擔保債權人委員會，該委員會可以聘用律師、審計師等專業(yè)人員，代表所有無擔保債權人參與、調查并監(jiān)督整個破產(chǎn)重整程序。該委員會聘用專業(yè)人員的費用計入破產(chǎn)管理費用，由破產(chǎn)財產(chǎn)優(yōu)先予以支付，無需債權人自行支付。這與中國破產(chǎn)法規(guī)定有重大不同，在國內破產(chǎn)重整程序中，債權人委員會及各債權人聘請律師等專業(yè)人員代表其參與破產(chǎn)重整程序的費用由各債權人自行承擔，因顧慮費用成本，各債權人參與債權人委員會及聘請律師代理其爭取合法權益的熱情往往不高。

關鍵供應商地位制度 美國破產(chǎn)重整程序中，為保障債務人企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營得以持續(xù)并在重整后扭虧為盈，對于債務人重整具有關鍵作用的債權人供應商可以在經(jīng)由債務人申請，法院批準后獲得關鍵供應商地位，獲得該地位的債權人供應商，不僅可以就破產(chǎn)重整程序中繼續(xù)出售給債務人的貨物作為破產(chǎn)管理費用優(yōu)先受償，亦可就破產(chǎn)重整申請前的（至少部分）債權予以受償。

重整計劃下的部分資產(chǎn)變賣處置制度 與中國破產(chǎn)重整程序類似，美國破產(chǎn)重整的基本架構是：新投資人通過支付對價，成為重整債務人的新股東，從而通過股權獲得重整債務人的所有資產(chǎn)，該對價即用作按比例清償重整債務人之債務，未清償部分的債務依法得以減免。目前國內非上市公司的破產(chǎn)重整均以重整計劃項下新投資人受讓重整債務人股權的方式實現(xiàn)；上市公司的破產(chǎn)重整多以新投資人支付對價部分清償債務，并受讓原股東讓渡的股份以取得對上市公司的控制權，再由重整后的上市公司向新投資人定向發(fā)行股份以實現(xiàn)借殼上市。實踐中鮮有破產(chǎn)重整計劃下變賣、處置重整債務人部分資產(chǎn)的案例。但美國破產(chǎn)重整程序中，除日常商業(yè)經(jīng)營外，破產(chǎn)管理人可在重整計劃草案提交表決前，經(jīng)通知及聽證程序后，對債務人某部分資產(chǎn)進行出售、處置，即所謂重整程序項下的部分資產(chǎn)清算（Partial Liquidation）。

爭取實現(xiàn)債權受償比例最大化

根據(jù)美國破產(chǎn)法，通常作為無擔保供應商債權人的中國企業(yè)處在清償順序的最末位。為保障自身合法權益，爭取實現(xiàn)債權受償比例的最大化，中國債權人企業(yè)需積極參與美國破產(chǎn)重整程序，爭取行使特定貨物取回權或特定債權優(yōu)先受償權。中國債權人企業(yè)平時應當注意謹慎保存所有交易相關的書面證據(jù)（包括但不限于書面合同、訂單、電子郵件、傳真件等），詳細記錄合同或訂單的履行日期并保存相關證據(jù)。一旦得知美國債務人企業(yè)申請進入破產(chǎn)重整程序后，應盡快向熟悉美國破產(chǎn)重整實務的律師進行咨詢，委托其代為行使貨物取回權或主張?zhí)囟▊鶛嗟膬?yōu)先受償。

如該債權人企業(yè)不符合主張貨物取回或優(yōu)先受償之情形的，亦應爭取成為無擔保債權人委員會之成員。根據(jù)美國破產(chǎn)重整程序規(guī)定，美國聯(lián)邦破產(chǎn)管理人（the United States Trustee）應當征詢前20大無擔保債權人加入無擔保債權人委員會的意愿，從中選擇5?7名擔任委員會委員，被征詢的中國債權人企業(yè)應當在積極爭取入選債權人委員會后，投票聘任律師等專業(yè)人士，要求該等專業(yè)人士調查、了解、監(jiān)督整個破產(chǎn)重整程序，為爭取無擔保債權受償比例最高而依法進行各項主張，行使各項權利。并且如中國債權人企業(yè)能作為委托該等專業(yè)人士的委員會成員，將有更多機會了解重整債務人的具體財務信息、經(jīng)營狀況等，以便能基于該等信息做出是否在重整程序中及重整完成后繼續(xù)與重整債務人商業(yè)合作、交易的綜合判斷、決策。

有相關商業(yè)籌劃的中國企業(yè)可以考慮通過成為新投資人的方式入主美國陷入財務困境的申請破產(chǎn)重整企業(yè)，此途徑類似于目前國內通行的企業(yè)破產(chǎn)重整安排，但此途徑通常需要較高的資金投入，且需經(jīng)各債權人組表決通過該方案或美國破產(chǎn)法院裁定強制通過該方案，程序復雜，時間很長。因此，中國企業(yè)不妨考慮在美國破產(chǎn)重整程序下部分重整債務人資產(chǎn)的變賣處置，該等出售或拍賣無需經(jīng)過各債權人組表決通過或美國破產(chǎn)法院裁定強制同意，只需進行相對簡單的通知及聽證程序，所需資金投入較低，時間較短，適合于中國企業(yè)實現(xiàn)最優(yōu)化商業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略。

本文編輯：王沛。如對本文有任何意見或其他精彩觀點，請聯(lián)系郵箱：tradetree-wangpei@163.com。