南方基金挨罰得與失

熊錦秋

針對南方基金公司在南方滬深300ETF投資過程中內控制度薄弱、合規及風控制度未能覆蓋ETF基金投資環節、永泰能源投資的相關決策過程未能留痕等問題，證監會進行了處罰。具體包括：責成南方基金運用自有資金4799萬余元對相關基金份額持有人進行賠償，對基金經理潘海寧認定為不適當人選，對ETF投資總監劉治平出示警示函的監管措施等。證監會處罰程度堪稱破天荒嚴厲，且非常及時，在為之叫好的同時，此案還有很多值得反思和總結的地方。

及時查處是個進步

之前，有關部門對市場操縱打擊還不夠及時嚴厲。像2012年底，有領導視察深交所，剛好交易所監控大屏幕顯示正在監控“聯創節能”，該股20天內最大漲跌幅偏離值達81.26%，且由一個營業部集中買入。如此典型的具有市場操縱嫌疑的交易行為，后來卻不見稽查部門跟進調查，最后該股只是停牌一段時間了事。

A股市場之所以還不大健康，其中的一個關鍵原因就是一些市場主體的違法違規行為得不到及時查處，投資者利益得不到及時維護，正義得不到及時伸張。如此，違法違規行為前赴后繼，最后甚至造成“法不責眾”；即使后來通過法院等漫長司法程序裁決，其中有些違法行為受到懲處，但“遲到的正義不是正義”，這對市場主體的警示效應以及對投資者心靈創傷的彌補效應都比較微弱。

此次南方基金公司涉嫌利益輸送，不少南方滬深300ETF 基金的持有人通過各種方式向證監會進行投訴，證監會及時回應投資者訴求，對市場違規行為及時查處，有利于震懾市場違法行為、有利于為市場及時伸張正義。除對南方基金進行處罰外，證監會近來對萬福生科保薦機構進行處罰，對勤上光電是否涉嫌虛增收入、造假上市繼續核查，及時回應市場呼聲，雷厲風行對有關違法違規行為跟進查處，如此作為股市必將有望。

督察長成“漏網之魚”

按《基金管理公司開展投資、研究活動防控內幕交易指導意見》等規定，基金公司需要對投資決策依據完整留痕，相關資料保存期限應不得少于20年。此次南方滬深300ETF允許永泰能源的“小非”股東用大筆永泰能源股票換購竟然沒有留痕，顯示其不僅內部治理、內部控制制度虛弱，且更可能是“做賊心虛”。

盡管有關方面進行了處罰，但按規定，基金公司督察長是監督檢查基金和公司運作的合法合規情況及公司內部風險控制情況的高級管理人員，其履責應以保護基金份額持有人利益為根本出發點，履職范圍涵蓋基金及公司運作的所有業務環節；既然南方基金公司發生這么多問題，那么證監會理應按《基金管理公司督察長管理規定》，對其履職盡責情況進行調查。

當然，目前由于督察長需由總經理提名，董事會聘任，督察長要做到公正獨立非常艱難、甚至得罪人，但既然接受這個職位、拿到高薪，就要為此承擔責任，不能尸位素餐。

行政裁決正本清源

尤其需要指出的是，此次證監會責成南方基金公司賠償基金份額投資者，作為一個行政機關，卻破天荒做出了民事賠償裁決，意義極為重大。無論是2012年底發布的《新基金法》還是之前的《老基金法》，都規定基金管理人給基金財產或者基金份額持有人造成損害的，應當承擔相應的賠償責任；但一般有關當事方想要獲得民事賠償需向法院提出民事訴訟。此次證監會采取“責令（責成）違法主體承擔民事責任”的做法，等于行政主體處理了本應由司法機關處理的民事爭議，具有一定的司法屬性，并不是簡單的行政處罰。

有專家認為，“行政主體責令承擔民事責任”屬于“行政裁決”，即以中間人的身份對有關主體之間發生的、與行政管理活動密切相關的、特定的民事糾紛進行審查并作出裁決的具體行政行為。行政裁決的對象是特定民事糾紛，具有行政性，但也是居間裁判當事人糾紛的行為，因此具有司法性。

目前，我國法律規章中有大量的條文規定由行政主體責令一方民事主體向另一方民事主體承擔民事責任的內容。比如《勞動法》第91條規定，用人單位有克扣或無故拖欠勞動者工資等侵害勞動者合法權益情形的，由勞動行政部門責令支付勞動者的工資報酬、經濟補償，并可以責令支付賠償金。現實中，行政主體責令有關主體承擔民事責任的案例并不少見，而行政機關也往往將責令承擔民事責任的內容一并納入行政處罰決定書中。此次證監會責令南方基金公司賠償，在行政執法實踐中并不算“創舉”，已有眾多先例，且執法依據是《基金法》，完全合理合法。

證監會通過行政裁決直接責令違法違規主體進行賠償，療程短、見效快，有利于及時震懾違法犯罪，有利于為市場及時伸張正義。實際上，對于市場操縱等行為，當前的查處打擊還很不及時，由此市場投機跟風心理泛濫，陷入過度投機泥潭；由于中小投資者在信息方面處弱勢地位，屢遭操縱者洗劫，也動搖了市場發展的基礎。證監會相關負責人前不久表示，將建設稽查執法綜合管理平臺，包括線索發現、案件管理、調查分析、復核審理四個信息系統。但光有先進系統還不夠，有關部門還應加強對市場操縱危害性的認識，及時對一些爆炒題材概念股操縱行為進行深入調查，一旦查實，及時利用行政裁決制度責令操縱者對受害投資者進行賠償，這樣市場才能正本清源。