既要強化監督，也要激勵相容

曾江洪

“體外公司”設立的背后仍然是利益的驅使。如果上市公司的控股股東或者高管為了實現自身利益的最大化而設立“體外公司”，并且不對外披露，倘若這一殼公司成為利益輸送、資產轉移的通道，就將嚴重地損害其他投資者的利益。河北鋼鐵集團董事長縱容其胞弟體外設立河北斯利礦業，經營“無本萬利”的生意，赤裸裸地掏空國有資產；上海家化內部人組建“體外公司”，疑似實現利益輸送等。這些都是被曝光的，那些沒有被曝光，還潛伏在資本市場中的“體外公司”到底還有多少？我們不得而知。該如何讓投資者重拾對中國資本市場的信心呢？

完善治理，從股權多元化開始

引進機構投資者，均衡股權結構。設立“體外公司”的上市公司都存在比較明顯的股權結構特點，一股獨大或由實際控制人控制或者是內部人控制。這就缺乏有效的內部監督，一方面其在決策過程中處于支配地位，公司董事會和監事會難以形成有效的約束制衡機制，不能充分發揮作用；另一方面，大股東的絕對控制權使其與上市公司存在大量的關聯交易，頻繁的資金往來為其侵占上市公司資金提供了可乘之機。為避免這種股權結構，導致上市公司被變相掏空，損害中小股東的利益，引進機構投資者顯得很有必要，有利于加強公司內部治理有效性。相比個人投資者，機構投資者擁有專業的團隊，其資本實力以及風險承擔能力都較強。而涉及公司的關聯交易、信息披露等方面，機構投資者所起的監督作用更大，能對公司的內部執行和控制系統進行有效的監察。

完善獨立董事制度。修改《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》，嚴格獨立董事的聘任制度，合理化獨立董事的兼職行為，對獨立董事設立履職評價指標，制定適當的獎勵措施和嚴格的淘汰機制，讓公司獨立董事發揮出真正的作用，從而提高公司內部治理的有效性。

針對公司高管建立合理的激勵機制。建立合理的激勵機制可以引導被委托人以大局為重，以公司整體利益為重，在平衡公司整體利益與個人利益時，引導被委托人選擇公司整體利益。在建立激勵機制的過程中，應運用博弈的思想進行全面的分析，以使得激勵機制達到最大、最優的效果。可以在給予激勵的同時也設立一些獲取獎勵的約束條件，譬如構建應對高管套現、非正常離職等的有效機制，延長高管持股鎖定期和保薦機構督導期。

構筑強大的外部監督陣線

完善信息披露制度。信息披露制度不健全會直接導致委托雙方信息不對稱，同時信息披露制度也是防范不合規關聯交易的有效措施。“體外公司”最大的危害就在于上市公司股東或高管不對外披露，存在暗箱操作，一些見不得光的不合規行為就滋生在這種暗箱操作的環境之中。所以，完善信息披露制度，加大對不合規披露的懲戒力度是很有必要的。譬如，我國目前還沒有對董監高的間接持股作出明確的披露要求，僅在創業板上市規則中提出間接持股應當披露。寧波聯合高管便打了“擦邊球”，共同出資設立空殼公司盛泰聯，并間接持股，通過看似合法的手段掏空公司資產，實現利益輸送，損害其他投資者的利益。

完善對中介機構的問責制度。目前，政府對會計、審計等中介機構的問責機制不健全，懲罰力度不夠，如果能完善對中介機構的問責機制，譬如IPO項目中的券商、保薦機構等等，如此能夠促使中介機構發揮外部監督作用。

完善股東派生訴訟制度。派生訴訟制度為股東提供了一種有效的救濟方式，使得廣大股東尤其是小股東樂于為了公司及股東整體利益，而不是單單為個人利益，對公司的經營管理進行監督，從而能防止公司管理者濫用經營管理權來侵害公司和股東利益。為中小股東建立起維權法律依據，優化訴訟程序，拓寬訴訟范圍，當中小股東利益受到大股東侵害時，中小股東才會積極地代替公司直接起訴大股東，才能切實保障中小股東的利益不被損害。