熊定中：從業(yè)者應(yīng)自覺推進(jìn)并購規(guī)范化運作

由于近年來國內(nèi)并購市場發(fā)展勢頭十分迅猛，而客觀上2012年A股IPO的凍結(jié)也為并購市場的爆發(fā)式增長創(chuàng)造了條件，越來越多的VC、PE也傾向于選擇并購作為退出方式，因此，這種項目爆發(fā)導(dǎo)致的大量不規(guī)范操作也是客觀存在的。

不規(guī)范的并購操作體現(xiàn)在很多方面：有交易主體惡意行為方面的問題，例如虛構(gòu)賬目高估企業(yè)價值、利用并購逃廢債務(wù)；有行政干預(yù)市場方面的問題，如行政力量干預(yù)并購交易，強(qiáng)制交易達(dá)成或取消；有歷史遺留方面的問題，如舊有體制企業(yè)產(chǎn)權(quán)不明晰；也有相關(guān)中介機(jī)構(gòu)服務(wù)質(zhì)量的問題，如并購相關(guān)文本合規(guī)性、嚴(yán)密性存疑導(dǎo)致訴爭四起等等。

從并購行為自身的特點來看，其具有交易結(jié)構(gòu)復(fù)雜、交易周期較長、交易主體信息高度不對稱等固有特點，本身就存在較高風(fēng)險，加上行政力量干預(yù)、歷史遺留問題等客觀因素，為不規(guī)范運作提供了空間。中國的法治化與市場化均處于高速發(fā)展期，發(fā)展過程中各種不規(guī)范現(xiàn)象，容易集中暴露。但法律本身具有一定滯后性，要求法律與并購市場的發(fā)展速度相匹配，難以實現(xiàn)。而且由于政府對并購行為的管理相對一些西方發(fā)達(dá)國家來說更為嚴(yán)格，因此也限制了一些在國外常態(tài)化的并購手法在中國實現(xiàn)本土化，導(dǎo)致一些在國外合規(guī)的并購手段在國內(nèi)操作上的合法性就會存在一定疑點。當(dāng)然，隨著法治化與市場化的不斷深入，市場主體守法意識不斷提高，不規(guī)范交易將承擔(dān)更高的成本和風(fēng)險。

解決并購運作不規(guī)范的關(guān)鍵，筆者覺得，一方面并購從業(yè)者要提高風(fēng)險意識，自覺推進(jìn)規(guī)范化運作。近一兩年，一些因并購交易不規(guī)范產(chǎn)生的重大商事糾紛開始訴諸司法途徑解決，無論司法機(jī)關(guān)如何裁判，涉訴主體均將承擔(dān)極大的成本。為避免或降低這種風(fēng)險發(fā)生的可能，從業(yè)者必須在交易階段積極規(guī)范化運作；另一方面政府部門、立法部門也應(yīng)該積極完善相關(guān)法律法規(guī)，推進(jìn)市場化、法治化發(fā)展進(jìn)程。其中，行業(yè)自律組織作為從業(yè)者與政府部門的連結(jié)者，同時擁有一線業(yè)務(wù)人員的專業(yè)素養(yǎng)和對政府宏觀調(diào)控方面的深刻理解力，理應(yīng)發(fā)揮更加積極主動的作用。

《準(zhǔn)則》的推出對規(guī)范并購行業(yè)操作具有重大現(xiàn)實意義，并購市場存在諸多不規(guī)范現(xiàn)象，不利于并購市場健康發(fā)展。中國并購工會發(fā)起，眾多并購相關(guān)領(lǐng)域的從業(yè)者共同起草的這份《準(zhǔn)則》。可以說，《準(zhǔn)則》是并購行業(yè)作為一個整體，第一次發(fā)出的規(guī)范化的呼聲。這種發(fā)聲本身，即表明了并購市場和從業(yè)者對于規(guī)范化的需求，以及為實現(xiàn)規(guī)范化作出的努力，具有重大現(xiàn)實意義。相信隨著并購市場進(jìn)一步發(fā)展，通過從業(yè)人員共同努力，積極推廣規(guī)范化運作，創(chuàng)造完善、健全的并購市場的目標(biāo)會逐步實現(xiàn)。

在《準(zhǔn)則》起草的過程中，起草成員對于《準(zhǔn)則》的定位曾有過熱烈討論。有觀點認(rèn)為應(yīng)當(dāng)寫得盡量具體，提供具有技術(shù)操作性的指導(dǎo)標(biāo)準(zhǔn)；也有觀點認(rèn)為，考慮到并購市場的復(fù)雜性，提供“技術(shù)性標(biāo)準(zhǔn)”難以適應(yīng)所有的并購交易，提出從業(yè)者共同認(rèn)可的原則和理念，更具現(xiàn)實性，且適應(yīng)當(dāng)前并購市場的發(fā)展階段。最終，《準(zhǔn)則》采納了第二種觀點，如《準(zhǔn)則》第一條“目標(biāo)”即開宗明義，“本行為準(zhǔn)則旨在為并購行業(yè)的從業(yè)者提供得到社會廣泛認(rèn)可的指引性自律規(guī)范，供并購行業(yè)的從業(yè)者參考以健全相關(guān)制度和機(jī)制，不斷提高并購行業(yè)的規(guī)范化運作水平，逐步發(fā)展出行業(yè)最佳實踐標(biāo)準(zhǔn)。”筆者認(rèn)為，《準(zhǔn)則》當(dāng)前的目標(biāo)是引領(lǐng)、倡導(dǎo)，更多地發(fā)揮宣示性意義，希望通過《準(zhǔn)則》的出版，號召更多并購相關(guān)從業(yè)人員自覺提高規(guī)范化意識。隨著并購市場進(jìn)一步發(fā)展完善，相信《準(zhǔn)則》會適應(yīng)市場發(fā)展的需要，進(jìn)一步提升操作性。

并購是一種市場行為，但這種市場行為離不開政府部門適當(dāng)?shù)恼{(diào)控。政策、法律法規(guī)的模糊與不確定，不利于并購市場發(fā)展。政府出臺適應(yīng)并購市場發(fā)展規(guī)律的政策和法律法規(guī)，或者司法機(jī)關(guān)對重大并購風(fēng)險案件進(jìn)行公示和講解甚至于出具相關(guān)司法解釋，這些措施對于規(guī)范并購市場都是極有必要的。當(dāng)然，筆者這里強(qiáng)調(diào)，政策、法律，必須適應(yīng)市場發(fā)展規(guī)律，必須確保市場的自主權(quán)和發(fā)展空間，不能作為行政干預(yù)市場的途徑或手段。