陳若劍：完善法律是解決并購運作不規(guī)范的關(guān)鍵

目前來看，國內(nèi)企業(yè)并購交易中“不規(guī)范”運作的情況還是比較多的，主要表現(xiàn)在：

一是企業(yè)主體“缺位”與政府干預(yù)過多。一般來講，并購應(yīng)當是企業(yè)為自身發(fā)展而實施的經(jīng)營策略，但在我國，許多并購行為是由政府干預(yù)進行的。在一些產(chǎn)權(quán)界定不清晰的企業(yè)中，政府為了幫助企業(yè)走出經(jīng)營困境、扭轉(zhuǎn)虧損局面，政府開始直接參與并購決策。但政府參與企業(yè)并購，事實上對企業(yè)、行業(yè)、市場的實際情況并不了解，輕易地做出并購決策不僅不能優(yōu)化資源、提高效率，反而大大挫傷了企業(yè)的競爭力；而作為本應(yīng)積極參與并購決策的企業(yè)負責人卻不能結(jié)合企業(yè)實際對并購做出決策。

二是并購協(xié)議和程序違反法律規(guī)定。事實上，這種情況并不少見。在某些特殊行業(yè)，國家法律對其有相關(guān)準入限制或禁止性規(guī)定；同時在程序上也會有特殊性規(guī)定，如并購國有企業(yè)中涉及的招拍掛程序、公告、股份轉(zhuǎn)讓和過戶登記手續(xù)以及相關(guān)政府機關(guān)審批等程序，又如上市公司并購中存在的信息披露等規(guī)定。但很多并購交易往往會出現(xiàn)各種各樣違法違規(guī)的情況，如未經(jīng)政府機關(guān)批準、將依法不能轉(zhuǎn)讓的資產(chǎn)通過并購轉(zhuǎn)讓給收購方；又如：上市公司在信息披露方面出現(xiàn)違規(guī)情況，導致大量內(nèi)幕交易發(fā)生等。

三是第三方機構(gòu)作用缺失。在企業(yè)并購中，第三方機構(gòu)所提供的專業(yè)服務(wù)是不可或缺的。會計師事務(wù)所對目標企業(yè)財產(chǎn)進行審計，律師事務(wù)所對并購風險及并購合規(guī)性進行把握，稅務(wù)顧問對涉稅事務(wù)進行處理，資產(chǎn)評估機構(gòu)對目標企業(yè)資產(chǎn)進行準確評估，這對并購交易的順利完成是非常重要的。然而，有的并購交易中，往往并沒有聘請第三方機構(gòu)提供專業(yè)服務(wù)。在有的并購交易中，即便有第三方機構(gòu)參與，也存在對目標企業(yè)的資產(chǎn)價值和盈利能力評估不準確的問題，從而使得并購方對目標企業(yè)的資產(chǎn)價值和盈利能力存在一定程度上的不準確情形，從而導致并購效果不如預(yù)期甚至是并購失敗的情形。

從大的市場環(huán)境看，造成這一問題的最主要原因是目前還沒有一個完善的規(guī)范兼并活動的法律體系。雖然我國已經(jīng)頒布實施了許多與并購相關(guān)的法規(guī)，但因企業(yè)并購涉及面廣、領(lǐng)域多，造成了并購交易的許多方面無法可依的局面，而有些領(lǐng)域則有多重規(guī)定，沒有統(tǒng)一的、規(guī)范的做法。為此，我們應(yīng)盡快建立健全企業(yè)并購的相關(guān)法律法規(guī)，對沒有法律規(guī)范的方面做出規(guī)范，對于互相不協(xié)調(diào)的做法進行統(tǒng)一，改變目前并購交易操作不規(guī)范的狀況。

當然，目前并購交易中的不規(guī)范操作，會隨著我國市場經(jīng)濟的進一步發(fā)展而完善起來。同時，在我國不斷加強法治建設(shè)的同時，并購交易中所存在的各種違法問題，也一定會相應(yīng)解決。解決并購運作不規(guī)范的關(guān)鍵還是法律，完善法律規(guī)范是解決并購運作不規(guī)范的關(guān)鍵。隨著我國并購交易立法以及執(zhí)法力度的完善和加強，法律將促使企業(yè)并購向有利于優(yōu)化資源配置的方向進行，并且規(guī)制、減少、杜絕企業(yè)并購過程中的違法違規(guī)行為。建立一套系統(tǒng)的、完善的并購交易法律法規(guī)，是非常重要的。

《準則》的推出對規(guī)范并購行業(yè)操作很有現(xiàn)實意義，《準則》雖然不是細化的、具有操作性的法律規(guī)范，但是其對并購交易進行了原則的規(guī)定，具有提綱挈領(lǐng)的作用。《準則》的推出，能夠讓人對并購交易的原則有一個總體的把握和了解，從而自行規(guī)制在實際操作中的不規(guī)范行為。當然，其并非是一個具有可操作的指引規(guī)范，因此，如果能夠適時推出并購交易指引，將《準則》細化、并具有較強的操作性，這是非常重要的。

筆者認為，一套完整、完善的法律法規(guī)，對并購交易的規(guī)范化運作而言，是非常重要的。因為并購交易的很多方面，都存在無法可依的局面，或者規(guī)定不統(tǒng)一的情況。為此，我們亟需建立健全企業(yè)并購的相關(guān)法律法規(guī)，對沒有法律規(guī)范的方面做出規(guī)范，對于互相不協(xié)調(diào)的做法進行統(tǒng)一，改變目前并購交易操作不規(guī)范的狀況。

當然，并購交易的本質(zhì)是市場行為，所以法律也應(yīng)尊重企業(yè)作為并購主體的自主權(quán)，以及并購交易的市場化運作，以使得并購交易能夠在不違法的前提下、進行自由的市場化運作。