企業(yè)如何依法保護(hù)商業(yè)秘密

一、所謂商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。商業(yè)秘密具有以下幾個特征：

1、秘密性。即不為公眾知悉，即該技術(shù)或經(jīng)營信息未進(jìn)入“公有領(lǐng)域”，非“公知信息”或“公知技術(shù)”，這是商業(yè)秘密的本質(zhì)特征；

2、價值性。商業(yè)秘密對工商業(yè)者具有經(jīng)濟(jì)價值，可以傳授或轉(zhuǎn)讓，能為權(quán)利人帶來現(xiàn)實的或者潛在的經(jīng)濟(jì)利益或者競爭優(yōu)勢；

3、實用性。它應(yīng)該是實用的技術(shù)信息或經(jīng)營信息；

4、保密性。指權(quán)利人必須采取保密措施。

二、商業(yè)秘密的范圍

根據(jù)我國現(xiàn)行法律規(guī)定，一般可以將商業(yè)秘密劃分為以下類型：

1、技術(shù)信息：

技術(shù)信息是指生產(chǎn)者在生產(chǎn)、實驗、裝配、維修和操作等過程中所總結(jié)或發(fā)現(xiàn)的不享有一般知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)，尤其是專利權(quán)保護(hù)的某種技術(shù)性成果。其主要寓于圖紙、資料、膠卷、軟件等載體中。

2、經(jīng)營信息：

經(jīng)營信息一般包括以下兩類：

（1）具有秘密性質(zhì)的市場以及與市場密切相關(guān)的商業(yè)情報或信息，比如原材料價格、銷售市場和競爭公司的情報、招投標(biāo)中的標(biāo)底及標(biāo)書內(nèi)容，還包括供銷渠道、貿(mào)易記錄、客戶名單、產(chǎn)銷策略等。

（2）經(jīng)營管理方法和與經(jīng)營管理方法相關(guān)的資料和信息，這一般是指合理有效地管理各部門各行業(yè)之間的相互合作與協(xié)作，使生產(chǎn)與經(jīng)營有機運轉(zhuǎn)的秘密。通常表現(xiàn)為管理的模式、方法、經(jīng)驗以及管理公關(guān)等。

為了對商業(yè)秘密的內(nèi)涵有更具體的認(rèn)識，我們舉例說明如下：

（1）產(chǎn)品。企業(yè)開發(fā)的新產(chǎn)品，在既沒有申請專利，又未投放市場之前，是企業(yè)的商業(yè)秘密；有些產(chǎn)品即便公開面市，但是產(chǎn)品的組成方法也可能是商業(yè)秘密。

（2）配方。工業(yè)配方、化學(xué)配方、藥品配方等是商業(yè)秘密常見的形式，包括化妝品配方，其中各種含量的比例也屬于商業(yè)秘密。

（3）工藝程序。產(chǎn)品由于投放市場可能完全公開，但生產(chǎn)產(chǎn)品的工藝程序，特別是生產(chǎn)操作的知識和經(jīng)驗，是重要的商業(yè)秘密。許多技術(shù)訣竅就是這類典型的商業(yè)秘密。

（4）改進(jìn)的機器設(shè)備。在公開的市場上購買的機器設(shè)備不是商業(yè)秘密，但企業(yè)提出特殊設(shè)計而訂作的設(shè)備，或設(shè)備購買后企業(yè)技術(shù)人員對其進(jìn)行改進(jìn)之處，也屬企業(yè)的商業(yè)秘密。

（5）圖紙。產(chǎn)品圖紙、模具圖紙以及設(shè)計草圖等，都是重要的商業(yè)秘密。

（6）研究開發(fā)的文件。記錄新技術(shù)研制開發(fā)活動內(nèi)容的各類文件，比如會議紀(jì)要、實驗結(jié)果、技術(shù)改進(jìn)通知、檢驗方法等，都是商業(yè)秘密。

（7）客戶情報。客戶名單是商業(yè)秘密非常重要的組成部分，若被競爭對手知悉，可能危及公司生死存亡。

（8）其他資料。其他與競爭和效益有關(guān)的商業(yè)信息如，采購計劃、供貨渠道、銷售計劃、會計財務(wù)報表、價格方案、分配方案、計算機軟件、重要的管理方法等等，這些信息能使企業(yè)在競爭中有一定優(yōu)勢，并經(jīng)企業(yè)有意進(jìn)行保密的信息，都應(yīng)當(dāng)是商業(yè)秘密。

各個企業(yè)可以根據(jù)自身具體情況，對其擁有的商業(yè)秘密進(jìn)行分類并有針對性地進(jìn)行保護(hù)。

三、企業(yè)商業(yè)秘密的自我保護(hù)措施

商業(yè)秘密的保護(hù)一般可以分為自我保護(hù)和法律保護(hù)兩種情況。自我保護(hù)是指企業(yè)通過事前建立健全各種保護(hù)措施，最大限度地防止失密。法律保護(hù)則是在失密后通過法律手段維護(hù)自身權(quán)益。自我保護(hù)是商業(yè)秘密保護(hù)的根本，同時也是法律保護(hù)的前提，因為無論我國還是國外的相關(guān)法律都明確規(guī)定，“權(quán)利人采取保密措施”為商業(yè)秘密認(rèn)定的要件之一。即如果企業(yè)不能證明其對所主張的“商業(yè)秘密”采取了自我保護(hù)措施，就不會被認(rèn)定為商業(yè)秘密，法律保護(hù)也就無從談起。事前合理的保密措施也是企業(yè)把有關(guān)信息視為商業(yè)秘密的一種證據(jù)表示。企業(yè)應(yīng)當(dāng)從組織制度、員工管理、設(shè)施管理、供應(yīng)商和客戶等第三人管理共五個方面采取系統(tǒng)的保護(hù)措施。

1、建立健全商業(yè)秘密保護(hù)的專門組織和相關(guān)制度

一個正規(guī)高效的商業(yè)秘密保護(hù)的專門部門，是商業(yè)秘密得到有效保護(hù)的前提。企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)應(yīng)該高度重視商業(yè)秘密對于企業(yè)經(jīng)營的重要作用及失密的嚴(yán)重后果，首先從組織上確立保障，成立一個專門部門，或原有部門如經(jīng)理辦公室、知識產(chǎn)權(quán)部、法律事務(wù)部等下面的專門小組，專人負(fù)責(zé)商業(yè)秘密的認(rèn)定、保護(hù)措施的開發(fā)與實施。

合理完善的保密制度可以使員工對企業(yè)的義務(wù)明示化，使員工有相應(yīng)行為準(zhǔn)則，有利于實際遵照執(zhí)行及在訴論中舉證。保密規(guī)章制度的制訂要合法合理、切實可行。規(guī)章制度如果過于瑣碎，可能會造成工作障礙，影響經(jīng)營活動。相反，過于簡單，又形同虛設(shè)。企業(yè)制訂保密規(guī)章制度一般應(yīng)至少考慮以下幾個方面：商業(yè)秘密的范圍；商業(yè)秘密的管理者及責(zé)任；商業(yè)秘密檔案管理；商業(yè)秘密的申報與審查；商業(yè)秘密的保密義務(wù)；相應(yīng)處罰等等。

2、員工管理

從各種案例來看，商業(yè)秘密失密很大比例都是由于員工或前員工的有意或無意泄密，所以員工管理在商業(yè)秘密自我保護(hù)中占有極其重要的地位。員工管理應(yīng)該包括以下幾個方面：

（1）員工教育：可以采取入廠面談、員工培訓(xùn)班、在公共場所張貼標(biāo)語、在公告板上通告、在公司內(nèi)部報紙上發(fā)表專論等形式，對員工進(jìn)行教育。教育內(nèi)容可以包括什么是商業(yè)秘密、不適當(dāng)泄露商業(yè)秘密可能產(chǎn)生的嚴(yán)重后果等。如果工作需要，教育內(nèi)容還可以包括哪些信息屬于企業(yè)的商業(yè)秘密。

（2）員工離職面談：對接觸過商業(yè)秘密、即將解職的員工進(jìn)行退出檢查。當(dāng)員工離開公司時，應(yīng)同該員工做一次面談，重申員工在離開本公司之后應(yīng)繼續(xù)保護(hù)商業(yè)秘密的義務(wù)。必要時，還可以通知此員工未來的雇主，分別或一并向離職員工及其新雇主闡明有關(guān)保守商業(yè)秘密的法律責(zé)任。

（3）與員工簽訂有關(guān)協(xié)議：

首先，員工創(chuàng)新與專有信息協(xié)議。要求企業(yè)員工就其職務(wù)發(fā)明或其他重要革新與公司簽訂協(xié)議。這種協(xié)議是企業(yè)保護(hù)商業(yè)秘密的基石，主要規(guī)定員工職務(wù)開發(fā)、發(fā)明等的專有權(quán)歸屬、掌握的機密資料的移交、不披露義務(wù)等內(nèi)容。并要求員工在受雇期間將各種有價值信息的所有權(quán)轉(zhuǎn)移給公司。

其次，保密協(xié)議（不披露協(xié)議）。盡管商業(yè)秘密可以通過與員工的默契來獲得保護(hù)，但正規(guī)的方法是要求接觸商業(yè)秘密的員工簽訂一份保密協(xié)議。一般而言，員工對企業(yè)承擔(dān)保密義務(wù)的內(nèi)容包括：保守商業(yè)秘密的義務(wù)；正確使用商業(yè)秘密的義務(wù)；獲得商業(yè)秘密職務(wù)成果及時匯報的義務(wù)；不得利用單位的商業(yè)秘密成立自己企業(yè)的義務(wù)；不得利用商業(yè)秘密為競爭企業(yè)工作的義務(wù)，等等。需要注意的是，保密協(xié)議還須把企業(yè)商業(yè)秘密的清單列出。

3、設(shè)施管理

設(shè)施管理的基本思路是：利用物質(zhì)障礙使未經(jīng)授權(quán)許可的人不能接觸商業(yè)秘密的載體，具體包括以下幾個方面：

（1）企業(yè)保安：要劃定保密區(qū)域，在保密區(qū)域內(nèi)加強保衛(wèi)措施，確定諸如門衛(wèi)、上鎖、限定員工進(jìn)入?yún)^(qū)域、密碼鑰匙或密碼通行證，并經(jīng)常變換密碼等措施和管理辦法，這將有助于防止商業(yè)秘密失竊。

（2）控制參觀、實習(xí)：禁止參觀或?qū)嵙?xí)也許是不必要的，但予以一定的控制卻肯定是保護(hù)商業(yè)秘密的重要措施。一切參觀應(yīng)避開敏感區(qū)域，勿做詳細(xì)解釋，勿對生產(chǎn)制造工藝進(jìn)行演示。并要求來訪者參觀商業(yè)秘密設(shè)備時簽訂保密協(xié)議。

（3）商業(yè)秘密文件管理：商業(yè)秘密文件是指以文字、圖表、音像及其它記錄形式記載商業(yè)秘密內(nèi)容的資料，包括公文、書刊、函件、圖紙、報表、磁盤、膠片、幻燈片、照片、錄音帶等等。對這些商業(yè)秘密的載體，必須進(jìn)行嚴(yán)格的管理。第一，將接近商業(yè)秘密的人限制到最少；在可行的情況下，限定雇員只接觸商業(yè)秘密的一部分。第二，對于屬于商業(yè)秘密的文件應(yīng)針對涉密的不同層次進(jìn)行分類，并施以統(tǒng)一標(biāo)識，如“絕密”、“機密”、“秘密”等。第三，涉密文件都應(yīng)建立登記制度，每份文件應(yīng)注明編號、份數(shù)、制作日期，建立收文和發(fā)文制度，嚴(yán)格防止涉密文件在收、發(fā)過程中流失。第四，對于商業(yè)秘密文件應(yīng)采取一定物理性保管措施，指定專門的檔案存放場所，如保險柜或?qū)Ｓ梦募竦取５谖澹瑧?yīng)當(dāng)對商業(yè)秘密文件的閱讀權(quán)限進(jìn)行劃分，并形成制度。查閱涉密文件，應(yīng)限制在最小的范圍內(nèi)。如絕密級文件不得復(fù)制，確有必要必須復(fù)制的，應(yīng)該由企業(yè)法定代表人批準(zhǔn)并簽字。第六，涉密文件不再需要時，應(yīng)當(dāng)清理或銷毀，并確保其不能恢復(fù)。

4、供應(yīng)商和客戶等第三人管理

企業(yè)商業(yè)秘密經(jīng)常涉及被許可人、供應(yīng)商、客戶、制造商、銷售代理商，以及向公司提供產(chǎn)品或服務(wù)的建筑師、工程師、顧問、承包人、分保人等第三人，甚至還包括政府有關(guān)部門及個人。所以，要求有必要得知商業(yè)秘密的第三人簽訂適當(dāng)?shù)谋Ｃ軈f(xié)議是極為重要的。而且，所有這類文件還應(yīng)當(dāng)加蓋專有戳記，這些戳記應(yīng)清楚地表示公司對于該文件享有的所有權(quán)，以及有關(guān)文件及其包含信息的專有性和機密性。同時，在對外簽訂的經(jīng)濟(jì)合同中，寫明保密條款，要求對方保證不泄漏履行合同時掌握的企業(yè)的商業(yè)秘密，否則將承擔(dān)違約和賠償責(zé)任。

5、防止專業(yè)公開或廣告、展覽公開

必須使員工牢記，出席專業(yè)領(lǐng)域的會議，發(fā)表學(xué)術(shù)著作、演講，經(jīng)常是處于本領(lǐng)域內(nèi)具有深厚專業(yè)背景的同行中，這些同行經(jīng)常能夠捕捉到有關(guān)信息字里行間的言外之意。因此，某些員工認(rèn)為微不足道、無足輕重的信息，很有可能正是競爭對手一直尋求的關(guān)鍵信息。所以，應(yīng)對企業(yè)員工發(fā)表專業(yè)性文章、出版著作以及相關(guān)講演等做相應(yīng)教育，必要時，應(yīng)進(jìn)行適當(dāng)監(jiān)督及控制。同樣，對于廣告、展覽等可能失密的活動也應(yīng)進(jìn)行相應(yīng)的教育、檢查與控制，以防止失密。

商業(yè)秘密是現(xiàn)代企業(yè)重要的無形資產(chǎn)，它內(nèi)涵極高的市場價值和潛在利潤，維持著企業(yè)的競爭優(yōu)勢，其失密往往會使企業(yè)在商戰(zhàn)中遭受巨大經(jīng)濟(jì)損失，喪失競爭優(yōu)勢，甚至一蹶不振。保護(hù)商業(yè)秘密就是保護(hù)企業(yè)的競爭力，就是保護(hù)企業(yè)的市場，保護(hù)企業(yè)的利潤。