論公司股份回購的法律問題研究

摘要：股份回購是西方發(fā)達資本主義國家一種廣泛運用的資本運營方式，對公司的再發(fā)展，資本市場的成熟化有重要的作用。本文從股份回購的歷史，利弊分析，我國關(guān)于股份回購的立法現(xiàn)狀，存在的不足之處，及提出相關(guān)的改善意見等方面進行講解論述，以達到我們對股份回購制度及其在我國的狀況有個清晰全面的認識。

關(guān)鍵詞：股份回購 利弊 立法現(xiàn)狀 改善建議

中圖分類號：D922.29 文獻標識碼：A 文章編號：1006-026X（2013）04-0000-02

一、股份回購的定義

所謂股份回購是指公司與公司的股東之間自愿達成買賣協(xié)議，公司取得經(jīng)營所得的利潤后公司的積累資金，或進行債務(wù)融資所得，以一定的價格購買回公司發(fā)行給股東的部分或全部的普通股。公司之所以這樣做的目的有很多，主要是想：把回購的普通股作為庫藏股或者進行注銷，期望達到減資或優(yōu)化公司股本的目的。公司處理回購股份的方式主要有兩種：一是進行重新注銷，回購的股份自過戶至上市公司回購專用賬戶之日起即失去其權(quán)利。上市公司在計算相關(guān)指標時，應(yīng)當從總股本中扣減已回購的股份數(shù)量，這樣就達到了減資和調(diào)整股本的目的；二是公司將回購的股份作為“庫藏股”進行保留，以期庫藏股可以發(fā)揮用途，例如，建立員工股權(quán)激勵機制、發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券或者再發(fā)行以提高和穩(wěn)定公司股價或者換取資金等，這也是當代大多數(shù)公司的做法。

二、股份回購制度的利與弊

（一）股份回購的優(yōu)勢

1.調(diào)整公司資本結(jié)構(gòu)

一個公司的成立，并為之經(jīng)營的主要目的是為了謀取利潤，要謀取利潤則要求公司依據(jù)公司自身的經(jīng)營規(guī)模，市場發(fā)展前景以及國家相關(guān)政策等因素來控制公司的規(guī)模。如果公司不考慮實際情況，盲目的追求經(jīng)營規(guī)模的最大化，則會造成公司運營成本的增加，凈利潤的減少；相反如果公司規(guī)模過小則又會產(chǎn)生另外一系列的問題。所以要想讓公司實現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展則要求考慮各種實際情況，適時的調(diào)整公司的經(jīng)營規(guī)模，優(yōu)化公司的資本結(jié)構(gòu)。公司實施股份回購是公司實現(xiàn)此目的的重要的方式之一，公司經(jīng)營一段時間后，發(fā)現(xiàn)公司的規(guī)模和資本結(jié)構(gòu)不適應(yīng)市場的需求，則公司可以通過以現(xiàn)金購回公司發(fā)行在外的股份，從而實現(xiàn)公司資本收縮，調(diào)整公司的經(jīng)營規(guī)模。

2.調(diào)整公司股價，穩(wěn)定資本市場

公司向市場上發(fā)行股票，就注定了股票價格要受到市場上各種因素的影響，除了公司發(fā)行時股票的內(nèi)在價值有關(guān)，也與公司的經(jīng)營狀況有關(guān)，當公司處于盈利狀態(tài)時，股民分到的股利就多，人們對該股票的信心增加，爭相購買，則股票價格上升，反之則下降。亦受國家政策的影響，在國家出臺政策調(diào)控股市時，公司股票價格會受到影響。當金融市場對公司的股票估價嚴重不足時，公司可以出資回購本公司在市場上的股份，減少市場上公司股票的數(shù)量，提高股價，亦可以達到向市場上傳遞本公司股票是有市場，可以盈利的這一信號，從而重振股民對本公司股票的信心。

3.實施股票期權(quán)和員工持股制度

股票期權(quán)是指公司向本公司的工作人員包括管理者和普通員工的一項權(quán)利，該權(quán)利的內(nèi)容是，工作人員有權(quán)在某個特定的時間以某個的價格購買特定數(shù)量的本公司股份的權(quán)利。其目的是激發(fā)本公司的工作人員工作熱情，使其在工作時積極性更高，從而有利于企業(yè)的發(fā)展。實施股票期權(quán)對于解決這個問題作用顯著，實施股票期權(quán)讓部分或大部分的本公司的工作人員擁有本公司的股票，他們要想從公司的股票中獲益，則必須提高公司的經(jīng)營業(yè)績，要提高公司的經(jīng)營業(yè)績，那就要求管理者認真管理、普通員工努力工作，這樣就會讓管理者和員工形成一個利益的共同體，對于緩解公司所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離所產(chǎn)生的問題有重要作用。

4.保護異議中小股東的利益

在現(xiàn)代社會中，隨著公司現(xiàn)代化程度越來越高，很多公司在重大事項的表決時一般都會遵循“資本多數(shù)決”原則，即股東的表決權(quán)受其所擁有公司股份的多少決定。對公司決議有異議的中小股東可以請求公司以合理的價格購回其所持有的股份。這樣就降低中小股東利益受損害的程度，保障其合法權(quán)益。而且這樣做還有另一個好處，就是降低公司在管理上的沖突和摩擦，減少中小股東和公司的協(xié)調(diào)成本，提升公司的運行效能，從而促進公司的發(fā)展。

（二）股份回購的弊端

1.股份回購可能損害債權(quán)人的利益

隨著經(jīng)濟的發(fā)展，公司的現(xiàn)代化水平也越來越高，大多數(shù)公司實行的是有限責(zé)任制，股東以其出資為限對企業(yè)負有責(zé)任，企業(yè)以企業(yè)的全部資產(chǎn)對其債權(quán)人承擔責(zé)任。如果用股東出資作為公司股份回購的資金來源，則勢必會弱化公司償債的能力，從而損害債權(quán)人合法利益。如果以公司的利潤作為出資來源，雖然不會減少股東的出資，但必然會使公司的經(jīng)營資金的減少，這樣就可能會使公司日常經(jīng)營活動捉襟見肘，抗擊風(fēng)險的能力降低，一旦出現(xiàn)意外情況，很可能使公司的經(jīng)營惡化，股價下跌，這樣依然會使公司遭受損失，同樣會危及債權(quán)人債權(quán)的實現(xiàn)。

2.股份回購可能損害部分股東的利益

在現(xiàn)代社會，公司一般都實行“資本多數(shù)決”原則，在公司重大問題表決上，大股東擁有中小股東無法比擬的話語權(quán)，大股東難免會利用自己的優(yōu)勢地位，為自己謀取利益而不過中小股東的合法利益。這樣就會造成股東之間的不平等，對股份回購來說也是一樣，直接表現(xiàn)為：第一、公司不可能把市場上全部股份全部回購。第二、股市復(fù)雜多變，影響股價的因素有很多很多，公司回購股票時的股價與股票價值相等的可能性很小。第三、公司回購一些市場上本公司的股份，就會相應(yīng)的減少具有表決權(quán)股份的總數(shù)，則大股東的優(yōu)勢地位更加明顯，更容易控制整個公司，這對中小股東來說又是不平等的。

3.股份回購可能影響金融市場的穩(wěn)健發(fā)展

公司回購市場中本公司的股份，一是會導(dǎo)致金融市場中公司股份的減少，根據(jù)供需原則，供應(yīng)減少，則股價上升；二是公司回購自己股份亦可以作為向市場上傳遞的本公司股票市場前景廣闊這樣一個積極的信號，激發(fā)人們的投資欲望，從而提升股價，可見股份回購有提高公司股價的作用。但是不是所有的公司回購股份都是為了穩(wěn)定股價，也都可能是為了炒作股票，操縱股價，進行市場投機活動，進行圈錢活動，擾亂了金融市場的秩序。雖然法律對此明文禁止，但是在巨大的利益誘惑下，難免有公司鋌而走險，這樣不僅對公司的持續(xù)發(fā)展不利，也會引起公眾對金融市場安全性的懷疑，影響其投資熱情，從而影響證券市場的正常發(fā)展。

三、我國股份回購制度存在的問題及改善建議

（一）我國股份回購制度存在的問題

1.我國相關(guān)的法律制度不夠完善

我國的法律不夠完善，在立法上存在一定的缺陷，在股份回購上主要表現(xiàn)在以下幾個缺陷，第一、我國在立法模式上同大陸法系，對股份回購的是由設(shè)置了較高的門檻，只有出現(xiàn)我國《公司法》規(guī)定的幾種情況后，公司才可以實行股份回購。這大大限制我國股份回購的使用范圍，也降低了我國公司在國際上的競爭力，背離了國際上普遍的立法趨勢。第二、在股份回購價格方面，我國的法律表述還不夠清晰。在我國的金融市場上有流通和非流通股兩種分類，我國法律只對社會公眾股作出規(guī)定，而對非流通股的價格方面沒有明確規(guī)定。第三、由于公司回購股份容易損害債權(quán)人的利益，所以國際上一般對股份回購的資金來源有明確，具體的規(guī)定。而我國法律只對員工持股需用公司稅后利潤當做財源，而對其他情況規(guī)定甚少。

2.國家政策影響過多

股份回購作為一種經(jīng)濟手段，公司使用它的目的可能是，調(diào)節(jié)資本結(jié)構(gòu)，穩(wěn)定股價，防止敵意收購等，而在我國，國家政策干預(yù)過多，這樣不僅不利于股份回購相應(yīng)經(jīng)濟作用的發(fā)揮，而且不利于市場公平競爭機制的形成，及資本市場的成熟化發(fā)展，這是我國的國情。例如，豫園收購，陸家嘴回購均是為了回應(yīng)國家政策號召，進行國有股的減持。

（二）我國股份回購制度的相關(guān)改善的建議

1.放寬股份回購適用范圍的限制

我國法律同大陸法系，對股份回購管理，限制較嚴。在我國允許公司股份回購的情形只有四種，相對于其他國家，我國規(guī)定的四種情形仍然是太少了。特別是當我國市場經(jīng)濟快速發(fā)展，股份回購作為一種經(jīng)濟手段，其作用日漸凸顯，但滯后的法律，嚴格的規(guī)定，卻沒能給股份回購提供一個發(fā)展狀大的環(huán)境。為此，我國可學(xué)習(xí)其他國家的先進經(jīng)驗，并結(jié)合我國的實際情況，增加回購的合法情形，不再局限于那4種事由，例如可以把，避免損失，建設(shè)員工持股制度，防止惡意收購等情形，列入到我國股份回購允許的幾種事由中。這樣有利于放活我國股份回購，為該制度的發(fā)展提供一方沃土，并最終有利于我國市場經(jīng)濟的持續(xù)發(fā)展。

2.制定合理回購的價格范圍

公司進行股份回購的價格是回購方案的一個敏感區(qū)，直接關(guān)系到回購方案可行性效果的實現(xiàn)，因為價格即利益，從來都是利害關(guān)系的各方關(guān)注的焦點，如果處理的不恰當，導(dǎo)致回購的失敗，甚至于激發(fā)矛盾，所以在股份回購的價格方面我們一定要慎之又慎。對于我國股市特有的流通和非流通股的價格方面，應(yīng)該區(qū)別對待。對于非流通股要以每股股份價值為標準，并結(jié)合實際情況靈活定價；對于流通股而言，可以通過協(xié)商或以市價為標準來規(guī)定價格。這樣就會使我國股份回購的價格方面更加清晰明確，更易操作。

3.明確股份回購的操作程序

自古而言，無規(guī)矩不成方圓，有時候程序的公正比實體的公正更加重要，程序公正才能實現(xiàn)實體公正，這是前提和基礎(chǔ)。而我國法律關(guān)于股份回購的程序性方面的規(guī)定多為原則性的，太過籠統(tǒng)，實際操作起來困難。我認為回購股份既然關(guān)系到眾多股東的利益，因此股份回購要首先經(jīng)過大多數(shù)股東的同意。本文在前面論述股份回購的弊端時提到了，回購會動搖公司償債的能力，損害公司債權(quán)人的利益，所以在程序性方面應(yīng)考慮到債權(quán)人的利益，當公司進行回購時，應(yīng)當將相關(guān)的情況告知債權(quán)人。最后，股份回購還需報證券主管部門，獲其批準后才能進行回購。

4.強化信息披露，加強監(jiān)管工作

在前文論述股份回購時，其弊端有一條就是大股東或公司的管理者利用其優(yōu)勢地位，進行暗箱操作，操縱股價，從而危害中小股東及金融市場的穩(wěn)定。而大股東或管理者的優(yōu)勢地位主要表現(xiàn)在兩個方面，股份表決權(quán)和信息優(yōu)勢。有了這兩方面，他們可以利用事先獲得的消息，進行交易，以謀取利益，特別是我國這種進行內(nèi)幕交易的現(xiàn)象尤為嚴重。所以為了避免這種情況的發(fā)生，我國可以采取兩種手段：一是規(guī)范股份回購的信息披露制度；二是加強有關(guān)部門的監(jiān)管工作。進行信息披露，要求公司需將回購的目的、時間、方式、資金來源等回購的全程進行及時，全面的披露，這樣就弱化了大股東和管理者的信息優(yōu)勢，為抵制內(nèi)幕交易提供公眾的監(jiān)督。

5.明確違法回購的法律效力及責(zé)任

國家要完善股份回購制度，首先完善我國關(guān)于回購方面的法律體系，讓回購有法可循有法可依，避免法律空白的出現(xiàn)。而我國關(guān)于違法回購的效力方面的規(guī)定并不明確，關(guān)于法律責(zé)任方面，我國法律應(yīng)明確非法回購的責(zé)任范圍，根據(jù)后果的嚴重程度確立相應(yīng)的懲罰機制，并建立一整套責(zé)任監(jiān)督體系，來確保我國股份回購制度法律法規(guī)完善，追責(zé)機制明確，完備。