論出資瑕疵股東的資格認定

考察股東資格的取得不僅要考察實質性或實體性的證據，更應重視形式化的證據，特別是瑕疵出資股東更應通過多方面證據分析來透視股東資格是否形成和取得。出資者不按照法律或公司章程規定的出資要求或出資協議的約定，向公司交付的資本，部分或全部違反公司法、公司章程或其它約定，構成對其它完全出資股東的不平等，影響公司資本的充實和穩定。瑕疵在本質上是過錯，過錯就應區分程度，筆者按出資瑕疵的分類分別對不同情形下的股東資格認定進行分析。

一、一般出資瑕疵情形股東資格認定

未足額繳納出資且未繳納部分占應繳納數額的比例較小，屬于一般的出資瑕疵，因此不應涉及否定公司法人格問題，且危害程度較小，筆者認為，如果在形式要件上有工商登記或股東名冊記載或公司章程有記載等事項，且出資瑕疵的股東及時有效地采取補救措施，筆者認為應當賦予其股東資格。

二、嚴重出資瑕疵情形股東資格認定

在此種情況下，由于出資瑕疵股東嚴重的違法行為，不僅對公司造成實質性傷害，而且傷害了具有人合性性質的合作者，出資者不僅要承擔民事責任，而且可能還要承擔行政責任甚至刑事責任，最終會導致公司法上的人格否認，對此將會揭開公司面紗要求出資者承擔無限責任，這與公司中股東承擔有限責任相悖離，所以在此種情形下是否應當賦予股東資格，國內學界尚無定論。目前我國對嚴重的出資瑕疵主要有 3 種不同學說：（1）否定股東資格說此說認為，股東出資的嚴重瑕疵行為（如根本未出資或未按時出資）將導致其股東地位的喪失。股東最根本義務在于出資，只有履行了出資義務，才能夠獲得股東的身份和資格，如果其沒有履行出資義務，就沒有股東資格。設立公司的目的在于經營，股東合作的基礎在資本，立法者要求股東向公司出資的目的在于確保公司資本的確定真實，從而盡可能地維護交易安全。這種理解符合《公司法》的立法本意和原則。（2）肯定股東資格說。此說認為，違反出資義務的公司股東僅承擔違約責任，而其股東資格不因未出資而被否定。相關法律依據為《公司法》第 25 條和《中外合資企業法》、《中外合作企業法》有關分期出資的規定，均采用授權資本制，必然存在股東在未能出資或未能全部出資之前即取得合資公司股東資格的情形，這就與出資取得股東資格的觀點相矛盾。《企業年度檢驗辦法》中也未否定出資瑕疵股東的資格。根據上述條款，出資瑕疵股東仍能保有其股東資格，但是應當承擔補交出資的義務和違約責任。（3）有限資格說。此說是對肯定說和否定說的折衷處理。這種觀點認為，對未出資股東資格的取得不應以實際出資為必要條件，股東只要在公司章程載明和在工商機關登記就取得了股東資格，且這種取得具有公示力和公信力，對此應予以肯定和維持。但是這種股東又不是完全意義上的股東，其享有的權利要受到很大的限制。股權是作為股東轉讓出資財產所有權的對價的民事權利，無對價即無權利，這是民商法的常識，也是限制未出資股東之股權的法理基礎。

筆者贊成否定說。無論是法定資本制還是授權資本制，股東出資是公司資本的重要組成部分，是公司對外承擔責任和維持運營的保障。股東出資是法定義務，即便這種義務可以分期履行，但始終必須履行。股東不出資或出資不足，構成了對股東和公司利益的雙重侵害，是守約股東無法容忍的，勢必影響至公司的存在和運營。一部良好的法律，是最大限度地解決糾紛，維護交易安全和社會穩定，而不是相反。所以筆者認為，瑕疵出資股東經催告仍不繳清出資的，應當視同為自動退出公司，喪失股東資格，守約股東可通過合意和一定的程序將違約股東除名，申請變更股權結構。

不出資，我們也歸結到嚴重出資瑕疵情形下，不出資從主觀上分為不能出資和不愿出資，不能出資指的是在出資協議中約定應當出資，但由于非主觀方面的原因導致出資不能，如出資人遇到不可抗力或破產等，使其喪失出資的能力。不能出資情形下一般不能取得股東資格，除非恢復了出資能力并實際繳納出資。不愿出資是指由于出資人主觀方面的原因故意不出資，在此種情形下，可以推定出資人有出資能力，只是其不愿出資。從保護交易秩序，維護公司以及第三人合法利益的角度考慮，如果股東名冊或公司章程或工商登記中已有記載，經催繳仍不出資，股東可以協議轉讓出資或退出公司，否則應給予出資人的股東資格肯定認定，同時公司可以責令其補繳，其他發起人對補繳部分承擔連帶責任。

在實務中，不出資但擁有股東資格的情況普遍存在。除合法的繼受股東外，典型的表現形式是掛名股東。掛名股東又稱名義股東，是指具備股東的形式特征并實際享有股東權利，但未實際出資的股東。掛名股東在私營企業中普遍存在，掛名股東名下的股權主要來自于實際出資股東的贈與，對外名義上是股東，但無需承擔任何實際出資的義務。在認定掛名股東資格時，原則上承認掛名股份持有者的股東資格。在對內關系上，掛名者與被掛者之間存在契約關系，在工商登記資料中顯示的股東應當然取得股東資格，其與實際出資人之間就出資而引發的問題屬于內部之間的關系。如果其名下出資未實際繳足，掛名股東應負補足出資義務，實際出資人承擔連帶責任。對外而言，掛名股東是注冊股東，與實際出資的股東沒什么差別，其不能以股權系贈與或內部契約關系為由主張免除作為股東應履行的責任。

三、不履行出資義務的出資瑕疵和不適當履行出資義務的出資瑕疵

不適當的形式，或為不當的行為，如實物出資、土地使用權出資、工業產權和非專利技術出資，在計量上、價格上出現評估誤差，現金出資出現誤差等，或延遲出資、給付物的品質不符合求，這些屬于一般的出資瑕疵，我們認為不影響股東資格的獲得。虛假出資、抽逃出資股東一般符合作為股東的形式要件，而且完成了登記程序，形成對外公示效力，應當認定其為公司股東，并要求該股東補足瑕疵。如果股東未在規定時限內補繳出資，應否定其股東資格，可通過在公司章程中約定，如果虛假出資股東、抽逃出資股東在規定期限內經催繳仍不出資的，公司可以解除其股東資格。

（作者單位：北京新安貞醫院投資管理有限公司）