司法能動與司法克制之探討

摘 要：司法能動和司法克制在法律人的法律活動中有著舉足輕重的地位，在案件處理過程中，無論是適用法律種類的選擇還是量刑的輕重，往往都和司法者的主觀能動性有著密切的關(guān)系，與此同時司法克制又像法制潛規(guī)則一樣約束著司法能動性的過度發(fā)揮，司法能動性也辨析著克制的弊端，共同在司法活動中發(fā)揮作用。但是，司法能動與司法克制畢竟還未發(fā)展到輕車熟路的程度，都具有一定的局限性。法律人需要適度把持二者，提高法律的實效質(zhì)量。

關(guān)鍵詞：司法能動；司法克制；價值分析；局限性

中圖分類號：D926 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號：1002-2589（2012）19-0125-02

一、司法能動主義和司法克制主義的基本內(nèi)涵

所謂司法能動主義（judicial activism）是指“一種司法理論，它鼓勵法官擺脫對于司法判例的嚴(yán)格遵從，允許法官在制作判決時考慮其個人對于公共政策的觀點以及以其他因素作為指導(dǎo)，通過對于判決來保護(hù)或擴(kuò)展與先例或立法意圖不符的個人權(quán)利。遵循該理論會造成某些判決侵犯立法權(quán)和行政權(quán)的結(jié)果。”[1]

《布萊克法律詞典》是這樣定義的，司法能動主義是指：“司法機(jī)構(gòu)在審理案件的具體過程中，不因循先例和遵從成文法的字面含義進(jìn)行司法解釋的一種司法理念以及基于此理念的行動。當(dāng)司法機(jī)構(gòu)發(fā)揮其司法能動性時，它對法律進(jìn)行解釋的結(jié)果更傾向于回應(yīng)當(dāng)下的社會現(xiàn)實和社會演變的新趨勢，而不是拘泥于舊有成文立法或先例以防止產(chǎn)生不合理的社會后果。……