違約金風險工程承包人如何防范工期違約金的風險

發包方甲方與承包方乙方簽訂了一份工程施工合同，約定乙方承包施工科技大樓工程，工程包干價款為6000萬元，并對工期作了明確約定。如因乙方原因不能按期完工，每天按合同價款千分之一計算違約金。工程竣工后，雙方確認工程總價款為6225萬元，已經支付工程款5020余萬元；但甲方認為，按約定承包人應支付工期違約金5000萬元，并主動向法院提起工期索賠訴訟。法院認為承包人未按照合同約定全面適當履行合同，導致工期延誤，應承擔違約責任。按照約定的工期違約金每天千分之一標準，法院判決承包人向甲方支付違約金3032萬元。建設工程承包人如何防范和化解此風險？

律師觀點

本案值得建設工程承包人從中吸取教訓。追究承包方的逾期竣工違約金的法律責任，已成為發包方用來對付承包方、達到少付或不支付工程款的常用手段。建設工程承包人，如何防范和化解此風險，律師認為，應當在建設工程施工合同的簽約階段、履約階段、訴訟維權階段，采取下列方法與措施。

1、合同簽約時避免出現關于逾期竣工違約金過高金額約定條款。

在建設工程施工合同中約定逾期竣工違約責任條款是正常的。發包方為了約束承包方，肯定會在簽約談判時，主張在合同中寫明逾期竣工違約條款，承包人同時也會針對此提出要求發包方承擔逾期付款違約金條款。

但是，為了依法保護承包方的合法權益，避免承包方承擔巨額逾期竣工違約金的嚴重后果，應當盡量降低逾期竣工違約金的標準，避免過高的違約金約定條款在合同中的出現。

例如，上述案例中，逾期竣工一日，按照工程總價的千分之一承擔違約金，就屬于較高的違約金金額約定。由于對此項違約金標準約定，是合同雙方當事人的權利。法律并沒有明文禁止，因此，無法主張該約定無效！因此，為了不作繭自縛，承包人在中標后簽約時，一定要慎重選擇該項違約金的高低標準。

2、簽約時對逾期竣工違約金寫明封頂條款。

承包方可以從要求寫明違約金最高總金額條款，從而化解自身風險。例如，寫上“承包人承擔的逾期竣工違約金總額以不超過本工程總造價的百分之五為限”。

3、合同履行中承包人一定要很抓工期管理，確保工程按約竣工。

承包人只有通過提高企業的管理水平和管理能力，確保工程按照合同約定工期，按時竣工，才能從根本上避免自己出現違約的可能。從而避免承擔此項違約金的風險發生。

4、承包人要及時全面地收集固定與工期相關的所有證據。

合同條款明確約定了工程竣工時間。只要工程實際竣工時間超過合同中約定的竣工時間，那么從舉證責任的分配上，承包人就要承擔舉證責任，舉證證明工程逾期竣工的原因不是承包人自身的原因引發的；舉證證明工程逾期竣工的原因是發包方的違約行為所引起的，或由于不可抗力或不可歸責于雙方的原因引起的，否則，承包人勢必要承擔此項違約金。

5、在合同履行過程中，承包人要依法及時行使合同抗辯權。

在合同履行過程中，在出現了上述第4條11項情況后，承包人要及時向發包人書面提出有關順延工期的要求，行使合同抗辯權。

例如，發包方未按時支付工程進度款，承包人要及時向發包人書面提出，由于發包人不按時支付工程進度款，已影響了承包人的材料采購和正常施工組織，不僅要求在合理期間內支付，同時要求延長工期、承擔違約責任等，。

6、在訴訟、仲裁過程中，承包人要主張變更減少違約金標準。

合同法第114條規定：約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或仲裁機構予以適當減少。

當出現工程逾期竣工的情形，而且發包方不存在違約行為的前提下，又沒有出現不可歸責于雙方的、可以延長工期的客觀情況，勢必要由承包人承擔逾期竣工違約金的情況時，承包人及代理律師，要主動依據合同法第114條規定，主張合同約定的違約金過高，超過了發包人的合同損失金額，主動申請予以變更減少，從而盡力化解承包人風險。