淺析我國的公司法相關規定

■文/周微

中國公司法在1993年12月29日的第八次全國人民代表大會常務委員會第五次會議上通過了表決。根據1999年12月25日第九次全國人民代表大會常務委員會第十三次會議《有關<中華人民共和國公司法>的修改的決定》，第一次修正案被通過。根據2004年8月28日的第十次全國人民代表大會常務委員會第十一次會議《有關<中華人民共和國公司法>的修改的決定》,第二次修正案被準許。2005年10月27日中華人民共和國出席令第四十二號公布、從2006年1月1日開始實施的公司法更近一步地接近國際貿易水平。除公司法以外，還設置了《中華人民共和國外資企業法》、《中華人民共和國中外合資經營企業法》等，根據公司形態適用的法律也在變化。根據上述條文的規定，在中國公司法下公司的合并與日本公司法中的合并一樣，分成吸收合并和新設合并兩種形態。如果一個公司吸收另外的公司被稱為吸收合并，被吸收的公司將不復存在。兩個以上的公司合并并且設立新的公司被稱為新設合并，當事公司將全部不復存在。

公司的合并由公司的董事會提交決議方案，然后必須通過股東大會以特別決議的形式進行決議。在舊公司法中公司間的合并是要國務院授權的部門或省級水平人民政府的許可，不過，在2005年的修正案，這個條文又被取消。公司合并后，合并當事者的債權、債務必須由合并后的繼存公司或新設公司而繼承。關于債權人的保護，法律上有非常嚴厲的規定設置。在公司合并的時候，合并的當事公司必須簽訂合并協議書，并且制作資產負債表及財產清單。公司必須從進行合并決議的日期開始10日以內通知債權人，并且在30日以內在報紙上公告三次以上。債權人從收到通知書的日期開始30日以內，或沒有收到通知書的情況下從最初的公告日開始90日以內，擁有對公司債務的償還或請求適當抵押的權利。有不償還財務的情況及不提供適當抵押的情況下，公司的合并是不能成立的。

但是，簡易合并（appraisalrights）和三角合并（triangularmerger）等國際貿易水平的規定在法律上還沒有被設置。

關于公司合并的案例，吸收合并的例子有很多，如：有限公司間的合并，由股份公司吸收合并有限公司，非上市公司間的合并，由上市公司吸收合并上市公司（清華同方合并山東魯穎），上市公司間的合并（第一百貨合并華聯商廈）等事例。還有，由國內上市公司合并海外上市公司的事例（中國石化合并北京燕化）。

1993年的“寶延事件”以來，中國上市公司的收購事例增加了。大多數的事例是以取得上市公司的控制權為目的，通過協議收購來收購被控制流通的國家股及法人股。中國上市公司的特殊股票結構及特殊股票結構形成的市場環境導致協議收購成為中國上市公司收購的主要形式。

在中國證券市場，上市公司的收購包括公司的M&A、重組，從而適應國際投資的發展，與投資基金、證券投資等同，是對國外投資可利用的一種中長期的新方式。另一方面，平均資產收益率低的國有企業在中國的上市公司占的比率很大，為了改善上市公司的全部股票所有結構，通過M&A實現“量的調整”，是現實的改革方法。總之，立法和政策不可限制上市公司的收購。

實踐上，中國上市公司的收購被許多法律所適用。

1.《民法通則》及《契約法》。上市公司為了成功收購，必須要取得一定數量以上的股票之后才可能完成。與其他財產的轉讓一樣，收購行為在《民法通則》及《契約法》上都有所限制。因為公司收購是與收購者和對象公司間的自發交易行為，交易活動本身適用于意思自治的基本原則。還應該注意，上市公司的控制權有關普通投資家的利益。

2.《公司法》、《證券法》有關在證券交易的一般規定。譬如，《公司法》從第143條到第149條（修改后，從第138條到第146條）有關股票轉讓的許可、限制及禁止的規定，《證券法》第30條及36條有關42條證券交易的普通規定，第37條、39條及從67條到76條是有關交易行為禁止的規定。

3.《公司法》、《證券法》關聯法規規則的大量股票擁有及公司收購特殊的規定。譬如，從《證券法》第41條、78條至94條有關股票擁有的信息明確指示及公開買賣義務等相關規定。中國證券監督管理員會2002年9月28日公布了《上市公司收購管理規則》（以下稱為《收購管理規則》）和《上市公司股東股票擁有變動信息明確指示》（以下稱為《信息明確指示管理規則》）（從2002年12月1日開始實施）。《收購管理規則》、《信息明確指示管理規則》的公布意味著從2002年1月1日開始實施的《有關上市公司的重大資產的買賣、出售、置換等若干問題的通知》、2003年5月20日的《關于公開買賣收購對象公司的股票上市交易條件的關聯問題的通知》和與2004年1月7日的《有關上市公司具有實際內容的統治權移動行為的規范化關聯問題的通知.等的一連串的法規充分保障了信息明確指示之后投資者的權益，也形成了上市公司的收購管理制度的框架。

4.國有資產管理法規里有關國有股管理的規定。譬如，財政部2000年公布的《股份公司國有股管理的關聯問題的通知》，2001年5月財政部的《有關股份公司國有股管理的關聯問題的通知》，2001年10月財政部的《有關上市公司國有股的抵押關聯問題的通知》，2001年11月中國證券監督管理委員會、財政部、國家經濟貿易委員會的《有關向上市公司的國有股?法人股的外商轉讓問題的通知》，2004年8月國務院國有資產監督管理委員會的《有關強化中央企業收購活動的監督管理的關聯事項的通知》等。

5.有關外資企業在國內上市公司的收購規定。譬如，2001年11月對外貿易經濟合作部被中國證券監督管理委員會公布的《關于在上市公司的外商投資關聯問題的若干意見》，根據2002年11月中國證券監督管理委員會、財政部、國家經濟貿易委員會公布的《有關向上市公司的國有股?法人股的外商轉讓問題的通知》，同月國家經濟貿易委員會、財政部、國家工商行政管理總局、國家外匯管理局共同公布的《有關由外資利用的國有企業重建的暫定規定》，2003年3月對外貿易經濟合作部、國家稅務總局、國家工商行政管理總局、國家外幣總局公布的《有關外國投資者國內企業所持股份收購的稅收問題的通知》，2004年2月商務部公布的《有關外商的投資性公司的投資成立的規定》，2005年1月國家外匯管理局公布《有關在外資M&A的外匯管理的改善關聯問題的通知》等。

上述是在中國以收買上市公司為中心的法律環境。以外，有關公司收購及《證券法.第41條第四章的“上市公司收購”和其他的規定也被設置。

以下是規定確立的基本原則。

1.收購活動遵守公開、公平、公正的原則，當事者必須誠實地保持信用。內部交易、行情操縱、市場秩序的干擾及其他的欺詐行為被禁止。

2.信息指示要明確、真實、正確，不可有導致虛偽的記載、誤解的陳述或重大的遺漏。

3.公開買賣的買者關于收購事項慎重且以責任決定。必須且確保收購義務的履行能力。

4.上市公司的支配股東及其他的實質的統治者，上市公司的董事、監事及高級管理人員對該公司及股東承擔信義誠實的義務。

5.如果上市公司的30%以上股票的擁有發生變動，收購者必須對全體股東進行股票的收購。

這以外，對中國市場的違法行為而言，被收買的上市公司及股東、收購者要負信義誠實的義務，還特別規定了不得利用收購損害被收購上市的公司及股東的合法權益。