代孕侵權糾紛中的是與非

楊學友

人工輔助生殖技術雖是人類科學技術進步的成果，為解決不孕問題帶來了希望，但也觸及到了社會倫理和諸多的法律問題。為此，衛生部《人類輔助生殖技術管理辦法》明確規定：禁止以任何形式買賣配子、合子、胚胎。對無償代孕沒有明確規定。現實生活中，代孕民事糾紛時有發生。有償代孕是違法的，法律不予保護，因代孕引發的民事損害侵權糾紛，法律不會坐視不管。

代孕母親能否擁有孩子的

撫養權

案例回放：張小姐的姐姐張依依因子宮疾病不能生育。想到父母去世早，童年時代是姐姐一手將自己帶大，張小姐決定通過人工授精技術幫姐姐代孕。于是，將張依依的卵子與其丈夫的精子進行體外培育成熟后，植入了張小姐子宮中，并成功生育一男孩。孩子被抱走后，張小姐寢食不安。無奈，她找到姐姐要求將孩子歸她撫養，卻遭到拒絕。

維權提示：張小姐的主張不會得到法律支持。張小姐與其姐姐及姐夫之間是一種親情無償代孕關系。最高人民法院《關于夫妻關系存續期間以人工授精所生子女的法律地位復函》規定：在夫妻關系存續期間，雙方一致同意進行人工授精，所生子女應視為夫妻雙方的婚生子女，父母子女之間權利義務適用《婚姻法》的有關規定。可見，代孕母親所生育的子女與要求實施這項技術的夫妻具有法律上的父母子女關系，而與代孕母親不產生法律上的權利義務關系。張小姐是自愿無償代孕，不具備孩子母親的條件（卵子不是她的）。因此，張小姐沒有作為孩子母親的法律權利和地位，撫養孩子的要求當然不會得到法律的支持。

代孕導致人身損失誰擔責

案例回放：祖小姐大學畢業后，認識了某私營實業公司副總經理華先生。華先生經與妻子林女士協商，同意與祖小姐達成代孕協議：祖小姐為其代孕生子，華先生夫婦支付代孕費20萬元，預先支付5萬元，余款事成之后一次付清。沒想到的是，祖小姐兩次都流產了，之后，祖小姐被告知將失去生育能力。此間，共花費醫療費7萬余元。事后，祖小姐要求華先生夫妻履行協議，支付20萬元費用。華先生妻子認為，祖小姐未能如約完成代孕任務，不應獲取協議余款報酬。對此，法律上是怎樣規定的呢？

維權提示：有償代孕一直為我國法律所禁止，《合同法》第五十二條（五）項規定：違反法律、行政法規的強制性規定的，合同無效。對于無效合同，該如何處理？依據《合同法》第五十八條規定：合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失；雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。依據此規定，對于祖小姐兩次懷孕所遭受的損失，由于雙方均存在過錯，應由雙方分擔。

代孕協議是否受法律保護

案例回放：26歲的陳某從網上聯系到一份代孕業務，對方是一對中年夫婦李先生與范女士。雙方約定：由陳某為對方代孕，對方先支付5000元定金，事成之后再支付15萬元補償金。陳某懷孕不久，李先生與范女士要求陳某去查看是男孩還是女孩。陳某認為，當初協議中未提及此事，拒絕檢查孕兒性別。此后，李先生夫婦便失去聯系。陳某打算打掉孩子，但不知因對方撕毀協議而使自己遭遇損害當由誰來賠償。

維權提示：陳某與李先生、范女士所簽訂的代孕協議違反我國法律和公序良俗，其行為為法律所禁止，該協議當屬無效。雖然該協議不受法律保護，但由此引發的損害責任，法律不會坐視不管。《民法通則》第一百零六條二款規定：公民由于過錯侵害他人財產、人身的，應當承擔民事責任。《侵權責任法》第二條、第六條規定：行為人因過錯侵害他人民事權益（生命權、健康權、名譽權、財產權等），應當承擔侵權責任。本案之違法代孕協議，雙方均存在過錯，由于雙方的過錯行為導致陳某人身及財產遭受不應有的損失。那么，依據《侵權責任法》第二十六條規定：被侵權人對損害的發生也有過錯的，可以減輕侵權人的責任。因此，陳某所遭受的損失應由雙方根據各自的過錯程度分擔。

借腹所生子女，女方是否有撫養義務

案例回放：郭某系個體小吃店老板，與妻子趙女士婚后多年一直未能生育。2004年春，郭某與前來打工的劉某相識，關系日益密切。半年后，劉某懷孕。隨后，雙方簽訂了一份協議書，約定：劉某為郭某生下孩子，郭某向劉某支付13萬元作為補償；懷孕期間，郭某每月支付劉某1500元，并承擔產檢及分娩的所有費用；孩子出生后，劉某退出。一段時間后，郭某因肺癌導致家業敗落，還欠下外債。郭某的妻子遂提出要劉某承擔孩子部分撫養費用的要求。

維權提示：借腹（代孕）生子分為兩種情形：一種是通過人工授精技術，將夫妻的精子與卵子在體外培育成熟后，植入代孕者的子宮中；另一種是男方的精子直接進入女方（代孕者）子宮內懷孕。本案顯然屬于后一種情形，雙方所簽訂的 “借腹生子”協議，違反了法律規定和公序良俗原則，雖然無效，但依據《婚姻法》第二十五條規定：非婚生子女享有與婚生子女同等的權利，任何人不得加以危害和歧視。不直接撫養非婚生子女的生父或生母，應當負擔子女的生活費和教育費，直至子女能獨立生活為止。所以，郭某的妻子要求劉某承擔孩子的部分撫養費用，是會得到法律支持的。