浮動抵押的價值分析

任何一項法律制度都會因對當事人利益考量的不同而對當事人界定不同的權利義務，從而產生其優缺點并存的兩面性，浮動抵押制度亦不例外。

一、浮動抵押的優勢

（一）有利于增強企業融資能力，促進經濟發展

由于浮動抵押中抵押標的具有的廣泛性和集合性的特點，企業可以將自身所有的全部財產或某一類財產作為一個整體設定抵押，而整體價值大于個體價值之和，這樣抵押財產作為一個整體的信用擔保能力不會被分散，從而能獲得最大額度的授信。

（二）簡化了抵押登記手續，節省了人力、物力，降低了擔保成本

浮動抵押根據當事人合意設定后，將書面抵押協議登記于法定機關，無需將抵押權效力所及的各個財產分別予以登記公示，也無需制作詳細的財產目錄，抵押期間在正常生產經營過程中，流入的財產當然地進入抵押權項下，流出的財產自動退出設押財產范圍，無需進行變更登記，從而簡化了程序、節約了時間、降低了成本。如英國《公司條例》規定，公司設定浮動抵押后，應于21日內，到公司登記署登記，不登記不得對抗第三人。抵押登記時，當事人應當向公司登記署說明是以公司全部財產作抵押，還是以部分財產作抵押。如果是前者，只需注明以公司全部財產設定浮動抵押，對抵押財產作概括性描述，不必詳列抵押財產清單；如果是后者，只需注明抵押財產的類別。

（三）有利于企業正常生產經營，保障債權人債權

在傳統抵押制度中，抵押權人重視抵押物的物質形態及其交換價值，抵押人對抵押財產的利用受到了極大限制；而浮動抵押正是由于克服了這一缺陷才獲得了巨大的生命力。在浮動抵押中，抵押權人更關注抵押人的經營能力和抵押財產的收益前景，重視抵押物作為一個整體的價值形態的保值增值。由于抵押人享有在企業正常生產經營中對抵押財產的自由處分權，使得抵押財產可以根據市場環境的動態變化進行更有價值的優化組合，使抵押人做到對物的利用最大化，同時債權人的債權又得到了保障。

（四）浮動抵押實現時的接管人制度，有利于企業免于破產，避免了一系列社會問題

浮動抵押的實行方式相較于固定抵押有了更多的選擇，通過任命接管人，既可以為了債權人利益繼續經營，使企業免于破產、獲得重生；也可以將設押財產作為整體出售，而不會損害企業固有之整體價值。從而避免了因企業破產而導致的一系列社會問題，如工人失業、社會不穩定因素增多等。

二、浮動抵押的不足

（一）抵押期間，抵押財產浮動，不利于債權人利益的保護

浮動抵押如同一把雙刃劍，在賦予抵押人于正常生產經營過程中對抵押財產自由處分權的同時，不能排除抵押人濫用這種權利而抵押權人無從知曉的可能，又因為抵押財產的浮動性導致預測其價值的難度增加，債權人擔保利益受損的風險增大，債權人很難保持對抵押財產持續的合理預期。

（二）浮動抵押權相較于其他擔保物權，效力較弱，不利于抵押權人

針對這一點，不同國家有相異之規定。在英國法中，工資、稅收的清償權優先于浮動抵押權；抵押期間，法院強制執行或扣押抵押財產、其他債權人行使抵銷權不受浮動抵押權約束；在抵押財產上，同時存在固定抵押和浮動抵押時，固定抵押優先，除非浮動抵押合同明確約定禁止再創設新的抵押且后設立的固定抵押權人對此是明知的。美國法與英國法不同，其規定在抵押財產上同時存在固定抵押與浮動抵押時，按照抵押設立的先后順序清償。

三、浮動抵押的安全與效益價值的沖突和調和

法律的多元化價值追求必然導致各種價值在實現過程中的沖突。反映在立法中，各種法律價值目標不可能同步順利地得到實現，反而在一定程度上出現某種價值目標的實現對其他目標的抑制和削弱。安全是法律最為基本的價值追求，是法律對各種行為的法律后果予以明確宣示從而使其具有可預見性，使人們在行為之前即可預料到法律對于自己行為的態度，它預示著在社會中存在著某種程度關系的穩定性、進程的連續性、行為的規則性以及財產和心理的安全性。英國著名法學家霍布斯深刻的指出：“人的安全乃是至高無上的法律”。作為經濟學的基本概念，效益的內涵是：從一個給定的投入量中獲得最大的產出，換言之，就是以最少的資源消耗取得同樣多的效果，或以同樣的資源消耗取得最大的效果。至于法律與效益的關系，美國經濟分析學家科斯在其《社會代價問題》一文中提出，法律制度歸根結底是受效益原理支配的，法律安排實質上是以效益為軸心的。

傳統抵押擔保方式側重安全價值的實現，有利于債權人擔保利益的維護，但制度運行成本相較于浮動抵押高；而由上述對浮動抵押的優點和不足的分析可以看出，在浮動抵押制度中，安全和效益的價值沖突體現的最為明顯，因而浮動抵押制度的設計就應以調和安全和效益的價值沖突為出發點，從制度層面對兩種價值進行整合。因此，在引入和運用該制度時必須權衡利弊、統籌設計，通過國家立法以及當事人之間的合意對其不足加以克服，對安全和效益的價值沖突進行平衡，具體可采取以下措施：其一，通過國家立法制定債權間優先權規則來規定明確、合理的清償次序，統籌協調各個債權人之間的利益；其二、采用混合抵押方式，就抵押人重要的固定資產如不動產、抵押期間不會更新的生產設備等設定固定抵押，再就其他財產設定浮動抵押，使債權人債權的清償獲得雙重保障；其三、在浮動抵押協議中約定禁止性擔保條款，禁止或限制抵押人再行設立優先于或并列于該浮動抵押的其他擔保。

（作者單位：中國政法大學）