衛生行政執法風險分析

梁沁楠 鄭 儀

深圳市南山區衛生監督所，廣東深圳 518054

衛生行政執法風險是指行政執法機關和監督執法人員在行政執法過程中，由于未依法行政，未按照規定的權限和程序執法，以及不合理使用自由裁量權等行為，導致行政機關在行政訴訟過程中敗訴，或者相關責任人員受到行政、刑事處罰等后果的可能性。

1 行政許可的執法風險

衛生行政許可的風險來自于相關工作人員的責任心、服務態度、服務質量與依法行政的能力，主要有:①未依照法定的權限、范圍、條件和程序設定和實施行政許可，或未遵循公開、公平、公正的原則。②擅自改變已經生效的行政許可。③行政機關實施行政許可，向申請人提出購買指定商品、接受有償服務等不正當要求。或工作人員辦理行政許可，索取或者收受申請人的財物，謀取其他利益。④作出不予行政許可的書面決定，未說明理由，未告知申請人享有依法申請行政復議或者提起行政訴訟的權利。⑤未按規定期限作出行政許可決定，或者未將延長期限的理由告知申請人；未按規定期限向申請人頒發、送達行政許可證件，或者加貼標簽、加蓋檢驗、檢測、檢疫印章。⑥行政許可直接涉及申請人與他人之間重大利益關系的，在作出行政許可決定前，未告知申請人、利害關系人享有要求聽證的權利，或未對聽證申請在規定期限內組織聽證。⑦指定審查該行政許可申請的工作人員為聽證主持人；聽證未制作筆錄，或聽證筆錄未由聽證參加人簽字或者蓋章。⑧未建立健全監督制度，未履行好監督管理責任。⑨服務態度不好，有冷、硬、頂、推、拖行為。⑩申辦資科收集、審核、保管把關不嚴，或不全、或遺失等。輥輯訛許可文書書寫錯誤未能及時發現并改正。

2 行政處罰的執法風險

行政處罰的風險來自于相關工作人員的責任心、依法行政能力以及辦案程序的合法性，主要有：

2.1 立案環節

該立案的不予立案；未達到立案條件的擅自予以立案；違法主體認定錯誤。

2.2 調查取證環節

學藝不精，能力有限，未能全部查清違法當事人的全部違法事實、導致相關證據不足、不清或證據不能成立。

2.3 合議環節

對情節復雜或者重大違法行為的案件未經合議討論決定，作出較重的行政處罰。

2.4 行政處罰決定環節

①確有應受行政處罰的違法行為的，未根據情節輕重及具體情況作出適當的行政處罰決定；②自由裁量權把握不當；③適用法律錯誤；④行政處罰決定事先告知履職不到位或程序出錯，或告知不全，或手續不完整，或逾期；⑤未充分聽取當事人的陳述和申辯意見，不復核當事人提出的事實、理由和證據，拒不采納當事人提出的、成立的事實、理由或者證據；⑥未告知當事人有要求舉行聽證的權利；當事人要求聽證的，不組織聽證；聽證由本案件調查人員主持；未制作聽證筆錄，或者筆錄未交當事人簽字或蓋章；⑦當事人違法行為已構成犯罪的，未將案件及時移送司法機關；⑧對違法當事人進行罰款、沒收財物等行政處罰不使用法定部門制發的罰款、沒收財物單據；⑨執法文書制作錯誤，有錯別字、行政機關未蓋章、需違法當事人簽名確認的未簽名、日期搞錯等。

3 日常監督檢查的執法風險

涉及衛生監督執行過程中的監督員人數、著裝、證件、身份、工作責任心、工作紀律等具體情況。主要有：①執法人員在執行職務時，未出示監督執法證件；②調查或者進行檢查時，持有衛生監督員證書的執法人員少于兩人；非衛生監督員執法；③衛生監督人員在作現場檢查或詢問時未制作筆錄；④當場作出的筒易行政處罰決定，未填寫預定格式、編有號碼的行政處罰決定書并當場交付當事人，或行政處罰決定書未清晰載明當事人的違法行為、行政處罰依據、罰款數額、時間、地點以及行政機關名稱，或者執法人員未簽名或蓋章；⑤“現場檢查筆錄”、“詢問筆錄”、“監督意見書”或其它監督文書記錄不全、有錯別字、或未經當事人簽名確認等；⑥執法人員與當事人有直接利害關系的，未進行回避；⑦相關執法人員學藝不精，能力有限，未能發現當事人全部違法事實，給當事單位埋下安全隱患；⑧因人手不足或責任心不強，監管不力或監管不到位、或追蹤整改不到位；⑨打擊非法行醫打而不死；⑩在傳染病疫情流行時，作出的疫情控制措施不力或不當，造成傳染病更大范圍流行；輥輯訛在施行行政控制或行政強制措施時，未嚴格依法依規進行；輥輰訛未依法履行傳染病疫情通報、報告或者公布職責，或者隱瞞、謊報、緩報傳染病疫情的；輥輱訛其它違反相關法規的其他失職、瀆職行為。

4 舉報投訴受理的風險分析

因工作人員的責任心、服務態度、服務質量和判斷錯誤，舉報投訴受理有如下風險：

4.1 受理環節

①接訪、接聽服務態度欠佳，引發投訴者不滿；②制作相關文書出錯；③未及時移送相關科室調查處理；④發現特重大來信來訪事件，未報告請示或未及時報告請示單位領導；⑤發現不屬于本部門處理的來信來訪事件，未移送或未及時移送相關部門處理。

4.2 調查處理環節

①因工作責任心不強，相關科室或相關工作人員未及時處理來信來訪事件，引發再次投訴或不良后果；②經調查屬實的來信來訪事件，未作任何處理或處理措施不當；③在調查處理的過程中，發現被投訴單位還有其它違法行為的，未作任何處理或處理不當。

4.3 反饋環節

調查處理結果未及時反饋投訴人和上級相關部門。

5 衛生行政執法風險所帶來的后果

由于行政機關或相關工作人員的失職、瀆職、玩忽職守，越權執法及違法行政，引起行政訴訟或行政仲裁，行政機關敗訴，導致相關許可、相關處罰被撤消，依照《行政許可法》、《行政處罰法》、《深圳市行政過錯責任追究管理辦法》以及相關法律法規的規定，相關工作人員及其上級主管人員要承擔如下責任：

①因履職不到位或錯誤，將被視作行政不作為，面臨瀆職風險，將被追究行政責任。②違法行政，行政亂作為，構成犯罪的，將被追究行政責任和法律責任。③給當事人造成經濟損失的，行政機關及相關工作人員要承擔國家賠償。