“二月河”遭搶注的法律拷問

　　原名凌解放的二月河是我國著名的歷史小說作家。2009年11月，河南省平頂山兩名市民將“二月河及ERYUEHE”和“二月河開凌解放”申請注冊商標，二月河委托有關單位提出異議。2012年2月底，國家商標局作出了不予核準注冊的裁定。
　　“二月河”遭搶注
　　2009年11月底的一天，河南先風商標事務所通過商標監控發現，平頂山兩名市民分別注冊了“二月河及ERYUEHE”“二月河開凌解放”兩個商標，服務內容為：飯店、快餐店、咖啡館、酒吧、茶館、旅館等。
　　二月河得知此事后，非常生氣。認為這是惡意注冊，是不道德的。如果商標注冊成功，飯店經營中一旦出現質量等問題，會給他本人的名譽帶來巨大損失。他在聲明中說：“作為在社會上有一定知名度的作家，我本人對社會上有些人反復拿我的筆名‘二月河’，在啤酒、飯店等類別上搶注商標，感到非常反感、氣憤和無奈。假如這些商標注冊得到授權，消費者可能會產生誤解，這對我本人的名譽權、文學創作、藝術聲譽是一種嚴重傷害。”聲明中說，這種惡意搶注損害了河南文化形象并侵害了長江文藝出版社的權益。
　　二月河原名凌解放，是蜚聲海內外的歷史小說作家，其代表作是被改編為電視連續劇的清代“帝王系列”歷史小說。二月河的主要著作、眾所周知的“落霞三部曲”的版權，被其授予湖北長汀文藝出版社。
　　二月河在委托河南先風商標事務所撰寫的商標異議書中認為：任何人都享有自己的姓名權，包括本名和筆名。二月河名字的由來是：他在1985年撰寫《康熙大帝》這部小說，描寫的是300年以前的歷史故事，南于本名叫凌解放，太現代化了，和小說的內容不能很好地協調，所以起了“二月河”這個筆名，意為二月的黃河冰凌解凍，向下游奔流。
　　2009年12月9日，二月河委托河南省知識產權保護協會以及湖北長江文藝出版社處理遭搶注商標事宜。此案成為該協會成立以來的維權第一案。
　　代理律師秦三寬認為，二月河是筆名，凌解放是本名，這兩者構成了姓名權，依法受到法律的保護。《商標法》第三十一條中明確規定了“申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利”，這其中就包括有姓名權，申請商標注冊時，沒有經過權利人的許可，就侵犯了他人的姓名權。
　　被搶注的商標已通過國家工商行政管理總局商標局(以下簡稱國家商標局)初步審定，授權公告期分別是2009年11月6日和2010年1月20日。
　　按照《商標法》規定，申請后，經商標局審查后予以初步審定公告。3個月內沒有人提出異議或提出異議經裁定不成立的，該商標即注冊生效。商標一旦被授權，商標注冊人可以自己使用或者轉讓給他人。
　　已有搶注先例
　　“二月河”被搶注商標，已經不是第一次。
　　2007年12月6日。“二月河”商標的注冊申請被公布在國家商標局的網站上。申請人為河南省新鄉市一位姓孫的個體經營者，他申請將“二月河”注冊為啤酒、飲料、礦泉水、豆奶、乳酸飲料等商品和服務項目的商標。
　　后來，二月河委托出版他作品最多的長江文藝出版社全權處理此事，力阻對方搶注成功。
　　對于此案，北京市第一中級人民法院法官姜庶偉在2007年12月20日撰文指出，“二月河”商標注冊四輪戰才能見分曉。
　　二月河向國家商標局提出異議后，商標局會聽取雙方陳述事實和理由，在調查核實后作出裁定，異議成立，商標的注冊申請被駁回，反之，予以核準注冊。這是第一輪較量。
　　商標局的裁定作出后，并不馬上生效，被駁的一方如果不服該裁定，可以自收到通知后的15日內，向國家工商行政管理總局商標評審委員會申請復審，商標評審委員會將對上述異議進行審查后作出復審裁定。這是第二輪的較量。
　　商標評審委員會的復審裁定作出后，也不馬上生效，第二輪的敗方如果不服，可以自收到通知后的30日內，向北京市第一中級人民法院起訴。如果法院認為復審裁定證據確鑿、適用法律法規正確、程序合法就會判決維持；否則法院將判決撤銷，由商標評審委員會重新作出復審裁定。這是第三輪的較量。
　　北京市第一中院的判決也不是終審判決，不服的一方在判決書送達之日起15日內，還可以向北京市高級人民法院提起上訴，啟動司法終審程序，終審法院對上訴案件進行審理后可能維持原判、可能改判、可能發回一審法院重審。這是第四輪的較量。
　　這一事件發生后，引起各方重視，在新鄉市政府的出面調解下，申請人最后撤回了商標申請。
　　裁定不予核準
　　這次，面對二月河的高調維權，商標申請人認為自己先注冊沒有違法。
　　談起申請注冊的初衷時，平頂山市民逵先生說，他喜歡黃河，“二月河，顧名思義是二月的黃河，黃河很有名氣，是河南的代表，我平常寫一些東西也用黃河的筆名，像在網上發帖子，寫博客等等。我去外地和人談生意很多時候也自稱‘黃河’。我開了個飯店，就決定申請這個注冊商標。”
　　2006年12月，逵先生到國家商標局申請第43類注冊5807007號“二月河及ERYUEHE”商標，服務內容為飯店、快餐館、咖啡館、酒吧、茶館等。為此，他和另一位申請人往返北京好幾趟。讓他始料不及的是，申請了3年還沒有成功。
　　逵先生承認，在申請商標前沒有同二月河溝通過。在他看來，二月河是大作家，自己是一個普通市民，想見到他很不容易。他說，他不愿和二月河打官司，也希望二月河不要對他的商標提出異議。
　　逵先生在接受媒體采訪時說，如果商標申請成功，自己不會轉賣這個商標，他準備開個茶館。“開茶館是個很優雅的事情，飯店、茶館這個行業靠的是質量和服務，名字只是一個符號。商標注冊這個名字也不是馬上就能賺錢，主要是考慮更長遠、穩定的發展。”
　　逵先生通過咨詢律師得知，公民注冊商標是國家法律賦予的正當權利，國家法律規定一個人有姓名權，但沒有姓名專用權。“二月河”是一個筆名，并非真實姓名，法律上目前還沒有相應的條文對此進行規范。他認為自己沒有侵害凌解放的權益，更沒違反國家法律。
　　今年2月底，國家商標局最終作出不予核準注冊的裁定。裁定書中說：異議人是我國當代知名作家，以“二月河”為筆名創作了《康熙大帝》《雍正皇帝》《乾隆皇帝》等著名歷史小說，被異議人未經異議人同意，擅自以自己的名義將“二月河及ERYUEHE”“二月河開凌解放”作為商標注冊，侵犯了異議人的姓名權。
　　名人姓名蘊含商機
　　近年來，名人姓名被搶注商標現象頻頻發生。
　　2004年，豫劇《朝陽溝》中兩位主角拴保、銀環，被一河北人注冊為蛋、蜜餞等食品類商標。此外，牛得草、常香玉、釋小龍等名人的姓名，也被注冊。
　　2005年隨著“超女”周筆暢的成名，“周筆暢”這三個字已被全國6個人注冊為商標。浙江李某將“周筆暢”申請為眼鏡架、眼鏡盒等眼鏡類產品商標，其余人士均將“周筆暢”這三個字作為鋼筆、圓珠筆、毛筆、筆記本等文具商標。還有諸多如借助名人效應打“擦邊球”的瀉停封(藥品商標)、流得滑(香腸)、王小鴨等等。
　　2011年，西單女孩任月麗以草根身份登上春晚舞臺一炮而紅，成名之后困擾隨之而來。“西單女孩”四個字被任月麗此前簽約的公司鳥人藝術搶注成商標，這就意味著，一旦注冊成功，任月麗就不能再使用這個稱謂。
　　搶注名人姓名為商標，是因為“名人商標”里蘊含著商機。以名人名字為商標往往能讓產品銷售獲得更大的收益，實在不行還可以通過“商標轉讓”的方式，讓名人不得不為此付出高昂的代價。
　　2009年12月9日，二月河委托河南省知識產權保護協會對“二月河”進行長期商標監控和預警。二月河表示，無論“二月河”這個名字潛在商業價值有多大，他都珍惜自己的藝術創作生命，不會開發，也不會授權他人開發自己的品牌價值。
　　對此，甘肅弘遠文化傳播有限公司董事長兼總經理王永軍撰文指出，二月河維權的做法無可厚非，也值得提倡。但他同時認為，名人的姓名(包括筆名)蘊含一定的商業價值，它本質上也是一種文化，充分挖掘、利用和彰顯這種價值，名人及其姓名的存在將會更有意義，如李寧牌運動服將名人姓名與特殊商品結合的成功實踐，不但對名人的聲譽和形象無任何貶損，反而還為經濟與文化發展尋求了更加廣闊的可能。
　　法律空白
　　這次商標注冊糾紛，雖然以二月河完勝告終，但是其折射的法律問題值得深思。
　　2001年年底，新修改的《商標法》開始實施，國家對注冊商標申請人的限制放寬了，個人也能注冊商標，且持有人可將自己的商標進行轉讓和變更，“職業商標注冊”應運而生。
　　為了限制惡意搶注商標等行為，2007年3月1日，國家工商總局抬高了自然人申請商標的門檻。要求必須是個體工商戶、個人合伙、農村承包經營戶等依法獲準從事經營活動的自然人才可申請注冊商標。但此項新規，并沒有阻住商標搶注入的步伐。自己辦個營業執照或者掛靠在這些經營者的門下，即可解決。
　　搶注商標后，持有人還要面臨一道法律門檻。因為《商標法》規定，如果注冊的商標已連續3年停止使用，任何人都可以向商標局申請撤銷該注冊商標。《商標法實施細則》第29條注明：這里所指商標的使用，包括將商標用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標用于廣告宣傳、展覽以及其他業務活動。
　　即使有人申請撤銷已連續3年停止使用的商標，也面臨一個時間和成本問題。對商標局的撤銷決定不服的，當事人可以向商標評審委員會提出復審。商標評審委員會經審理決定維持商標局撤銷決定的，當事人可以向北京市第一中級人民法院起訴。即使撤銷成功，也得假以時日。
　　鄭州大學法學博士王世宇認為，相當一部分自然人申請注冊商標后，并未從事實際的經營活動，造成大量注冊商標閑置不用。這樣不僅背離了《商標法》的立法目的，也是對有限的商標資源的巨大浪費。相關法律的欠缺，導致了時下商標搶注風的此起彼伏。
　　他說，根據《商標法》，國家商標局商標評審委員會對姓名權不進行實質性的審查，任何人均可將姓名進行商標注冊，所以只要符合《商標法》，就能通過初審。若在3個月初審公告期內無人提出異議，該商標則順利注冊。
　　那么是否可用法律手段奪回以上被搶注商標呢?王世宇說，《商標法》僅規定“申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標”。但注冊商標，法律首先保護的是“在先申請人”。什么是“他人現有的在先權利”，并無具體量化標準，認定較難。
　　王世宇認為，名人商標維權存在著法律空白，只有修改《商標法》，對名人維權作出特別保護，才能徹底消除搶注現