論勞動合同的實際履行原則

中圖分類號：F246 文獻標識碼：A 文章編號：1008-925X(2011)09-0030-02

作者簡介：黃銀君，女，籍貫：江蘇鹽城，職稱：研究生，研究方向：經濟法。

摘要：實際履行原則是否屬于勞動合同履行中的一項基本原則，學界對此并沒有達成共識。盡管很多著述中提到此原則，但大多沒有具體的闡述其內涵。筆者認為實際履行原則是勞動合同履行中的一項基本原則，它對勞動合同的履行有著特殊的意義。本文將致力于進一步解釋和分析此原則，明確其在勞動合同履行中的地位，以使其能夠更好的發揮其價值，從而指導實踐的發展。

關鍵詞：實際履行 書面合同 誠實信用 傾斜保護

勞動合同的履行，是指勞動合同雙方當事人履行勞動合同所規定義務的法律行為，亦即勞動者和用人單位按照勞動合同的要求，共同實現勞動過程和各自的合法權益。關于勞動合同履行的原則，我國相關立法僅對全面履行原則作了明確規定。學界對這一問題亦是觀點不一，實際履行原則即是這些爭論中的焦點之一，盡管很多學者主張將實際履行原則作為勞動合同的履行原則之一，但我們對其內涵仍是不甚清楚。

1 實際履行原則的三重內涵

1.1實際履行原則的初始內涵。

實際履行在一般的契約法上屬于一種救濟制度，無論是英美法系還是大陸法系，學理均將其放在救濟制度中作為一種救濟手段而進行論述。實際履行是指在違約方不履行合同時，相對方請求違約方繼續履行合同債務的責任方式，其真諦在于它要求合同債務人實際地履行合同而不得任意地以賠償損失來代替履行合同債務。①這便是實際履行原則最原始意義上的內涵。

1.2實際履行原則的新型內涵。

由于勞動關系所特有的人身依附的屬性，因此勞動關系中不可能像契約法中那樣大規模地要求違約方實際履行，這便使得實際履行作為一項救濟制度的作用大打折扣。因此勞動關系的特殊性又賦予了實際履行原則更新層次的內涵。

關于勞動合同實際履行原則的內涵，主張將其作為勞動合同履行原則之一的學者們普遍認為，從履行方式的角度來考量，勞動合同的雙方應嚴格按照勞動合同規定的標的來履行，不得擅自用其他標的、違約金、賠償金來代替，除非法律另有規定。這一內涵得到了學界的普遍認可。筆者也贊同這一內涵，但實際履行原則的內涵并不僅限于此。

以董保華教授為代表的一些學者對實際履行原則的內涵做出了更新層次的界定。其認為實際履行原則包含了三方面的意思，即這一原則適用于個別勞動關系的各個方面；個別勞動關系的內容由雙方合意履行的內容構成；個別勞動關系履行后，優先以實際履行的內容確定雙方的權利義務關系。②第一層含義毋庸置疑，實際履行原則既是勞動合同的原則又是其履行的原則。第二、三層的含義闡述的是一個道理，即從合同履行的內容及效果來看，其應以雙方當事人實際履行的內容為準。其之所以提出這一觀點主要是借鑒了國外主要國家的立法經驗，而這些國家的立法對勞動合同訂立的形式并未像我國一樣明確作出書面形式的要求。因此第二、三層含義的提出是建立在對訂立勞動合同的形式未作特殊要求的基礎之上的。盡管這一觀點與我國立法并不完全相符，但鑒于我國目前實踐中事實勞動關系的大量存在，考慮到實際履行原則在調整事實勞動關系中的重要作用，因此只要對其上述內涵稍作修正，便可將其作為我國勞動合同履行的一項原則。要對這一內涵進行修正，首先必須把握一個“度”，而要找準這個“度”就必然會涉及到書面勞動合同制度與事實勞動關系之間的關系問題。

書面勞動合同制度在我國具有十分重要的意義，其存在是有著深刻的歷史和現實根源的。我國法律規定訂立勞動合同須采取書面形式，其最重要的一點原因便是相關配套制度的缺失，即用以確定勞動者權利義務的依據不足，而在西方國家，勞動基準法很完備，集體合同和內部規章都比較普遍，且內容都比較完整具體，因此勞動權利義務需要由勞動合同具體進行約定的情況并不多見。③而我國這幾個層次都比較缺失，因此書面勞動合同在證明及保護勞動者方面的作用顯得尤為重要。

法律的規定與法律的實效并不等同，法律雖規定了書面勞動合同制度，但其在實踐中的落實卻是另一番情形，事實勞動關系的大量存在便是這一立法規定的實效。這一點告訴我們，書面勞動合同制度與事實勞動關系是可以和平共存的，二者是并行不悖的關系。

因此從這一考慮出發，這里的履行效果通過實際履行的內容來確定應當受到相應的限制，即只有當雙方沒有訂立書面勞動合同或者實際履行的內容相較于書面合同約定的內容更有利于勞動者時才能以實際履行的效果確定雙方的權利義務，否則一切以合同的約定為準。

綜上所述，筆者認為應對實際履行原則的內涵作如下界定：首先，從勞動合同履行的方式來看，勞動合同的雙方應嚴格按照勞動合同規定的標的來履行。其次，從勞動合同履行的效果來看，當雙方沒有訂立書面的勞動合同時或者雙方實際履行的內容相較于書面勞動合同約定的內容更有利于勞動者時，應當以雙方實際履行的內容來確定勞動合同履行的效果。第三，從勞動合同履行的救濟方式來看，當一方不履行勞動合同所約定的義務或履行不符合約定時，應當依據守約方的請求，綜合考慮勞動關系的特殊性以及其他各方面的因素，強制違約方實際履行。

2實際履行原則的理論依據

實際履行原則要作為勞動合同的履行一項原則進行確立，就必須具備堅實的理論基礎。

首先，實際履行原則是誠實信用原則在勞動合同履行中的具體體現。勞動合同的履行應當以誠實信用原則為基礎，但誠實信用原則較為籠統，缺乏對個別勞動合同的具體指導價值，加之誠實信用原則始終是以平等主體的視覺調整私法關系，在勞動關系實質上的不平等主體之間無法直接起到應有的作用，因此在勞動合同的履行中不宜直接引用。而實際履行原則則對誠實信用原則進行了適應勞動關系的改造，使之成為實際履行原則的理論依據。

其次，實際履行原則也體現了勞動法對勞動者權益的傾斜保護。鑒于勞動關系的特殊性，勞動合同的履行過程中應當體現對勞動者權益的傾斜保護，因此有學者主張在勞動合同中引入傾斜保護的原則，而有些學者則認為若在勞動合同中引入該原則，必將違背訂立合同的平等、自由的基礎，筆者也贊同這一觀點。傾斜保護可以作為勞動法的總方針貫徹到整個勞動法的實施過程中來，但將其作為一項基本原則落實到勞動合同中卻并不十分適宜。但鑒于勞動者在勞動關系中的弱勢地位，在勞動合同履行過程中對其進行傾斜保護是十分必要的。而實際履行原則的第二、三層內涵則又恰恰體現了對勞動者的傾斜保護。

綜上所述，實際履行原則作為勞動合同履行的一項基本原則而存在有著深刻的理論基礎所在。

3 實際履行原則對我國勞動合同履行的特殊意義

將實際履行原則確立為我國勞動合同的履行原則之一，對我國勞動合同的履行具有特殊的意義。筆者將分別從以下兩個方面來進行闡述。

3.1對勞動合同解除的意義。

實際履行原則對于勞動合同解除時確立雙方的權利義務關系具有十分重要的意義。

首先，實際履行原則主要是針對事實勞動關系而確立的，事實勞動關系的一大特點即沒有訂立書面的勞動合同，權利義務關系并沒有書面的憑證來證明。因此只有通過雙方實際履行的內容來確定雙方的權利義務關系。

其次，實際履行原則對于已經訂立書面勞動合同的勞動關系雙方的權利義務的確定也具有十分重要的意義。勞動關系在實際生活中十分活躍，變化較快。在這種情況下確定雙方的權利義務關系就要分別以下兩種情形進行處理：當實際履行的內容相較于書面勞動合同約定的內容更有利于勞動者時，應當以實際履行的內容為準；當書面勞動合同約定的內容更有利于勞動者時，應當以合同約定的內容為準。

3.2對勞動合同履行救濟的特殊意義

實際履行原則對勞動合同履行的救濟具有特殊的意義。下面筆者將具體區分以下兩種情形來對實際履行的救濟作用進行分析與探討:

3.2.1 在用人單位違反勞動合同約定的情況下，實際履行原則可以成為對勞動者救濟的有效手段。特別是在我國就業機會少、勞動力絕對過剩的情況下，其對于勞動者而言無疑將起到極大的保護作用。當然這種救濟的適用并不是不受任何限制的，其必須同時具備以下兩個條件：首先，必須要有勞動者的要求，這是適用的前提條件。其次，用人單位必須具有繼續履行勞動合同的能力。

3.2.2 在勞動者違反勞動合同約定的情況下，實際履行原則則不能成為對用人單位救濟的有效手段。勞動關系具有人身依附性這一特點使得對勞動者要求實際履行成為不可能，否則便構成對勞動者人身權利的侵犯，構成強迫勞動。

綜上所述，當用人單位違約時，實際履行原則對勞動合同履行的救濟具有特殊的意義。

4 結語

實際履行原則有著深刻的理論基礎，其作為勞動合同履行的原則進行確立也是勞動關系發展的必然要求。盡管現階段在我國確立實際履行原則更多的也是作為書面勞動合同制度的一種補充性原則而存在，其作用的發揮受書面勞動合同制度的影響因而沒有國外的作用范圍廣是必然的，但是其在保護勞動者利益方面及勞動合同的履行方面的作用卻不容小覷，加之非要式勞動合同是勞動合同訂立形式的國際性發展趨勢，因此不論從現在還是從長遠來看將其作為勞動合同履行的一項原則都是非常適宜的。

參考文獻

［1］許武軍．勞動合同若干問題研究［Ｊ］．經濟與法，2007，(7)期．

［2］ 董保華，陸胤．論實際履行原則——調整個別勞動關系的基本原則［Ｊ］．中國勞動，2005．

［3］ 鄭尚元．勞動合同法的制度與理念［Ｍ］．北京：中國政法大學出版社，2008.

［4］ 趙玥瓏．試論勞動合同親自履行原則［Ｊ］．法制與社會，2009，11（中）．

［5］ 姜穎．勞動合同法論［Ｍ］．北京：法律出版社，2006．

［6］ 馮濤．勞動合同法研究［Ｍ］．北京：中國檢察出版社，2008．

［7］ 鄭尚元．勞動法學［Ｍ］．北京：中國政法大學出版社，2007．

注釋：

① 許武軍．勞動合同若干問題研究［Ｊ］．經濟與法—經濟師，2007，(7)：80．

② 董保華，陸胤．論實際履行原則——調整個別勞動關系的基本原則［Ｊ］．中國勞動—論壇。研究探索，2005：17．

③ 鄭尚元．勞動合同法的制度與理念［Ｍ］．北京：中國政法大學出版社，2008：197-198．