關于電子證據的收集和運用問題研究

摘 要：電子證據是隨著信息時代的發展，網絡犯罪不斷出現而產生的證明犯罪嫌疑人是否具有刑事責任的證據。電子證據因具有多樣性、隱蔽性、易破壞性，它的收集和運用對檢察事業提出了挑戰，同時為檢察信息化建設提供了潛動力，也是基層檢察院辦理網絡類犯罪案件的新難題。所以，應深入研究我國相關法律，不斷加強對電子證據概念的理解，不斷分析電子證據的收集和運用方法，有效結合理論與實踐，實現運用電子證據的法律作用。

關鍵詞：電子證據；證據收集方法；網絡犯罪

中圖分類號：D916.3 文獻標志碼：A 文章編號：1673-291X（2011）32-0162-02

隨著計算機和網絡技術的發展，網絡已成為人們生活和工作中不可或缺的一部分，與此同時因網絡引起的民事糾紛和計算機犯罪也不斷增加。電子證據這一以高科技電子介質為載體的證據形式也隨之進入司法領域，對我國原有的證據體系提出了新的挑戰，給檢察事業提出了一個頗具挑戰性的問題——電子證據問題。

一、電子證據的概念、特點

電子證據是指以電子形式表現出來的、以數據電文形式存在于電腦硬盤或軟件磁性介質上的電子信息，可以證明案件事實的一切材料。目前司法實踐中，電子證據是自電子技術出現及發展以后產生的一種新型證據類型。經常碰到的電子證據主要有手機短信、電子郵件、網上聊天等。其主要形式包括兩類：一類是在計算機犯罪過程中或電子商務進行中形成的電子證據。另一類是在訴訟過程中形成的電子證據，指司法機關運用計算機儲存的圖形、數據、符號和其他信息來證明案件事實的證據，主要是磁化在存貯器內的檔案材料。與傳統證據相比較，電子證據具有高科技性和無形性、內容的易破壞性和不安全性、易保存性和傳輸快捷性以及反復重現性。

二、電子證據的收集途徑

電子證據作為一種獨立的證據類型，作為定案依據必須查證屬實，否則不具有證明力。目前我國沒有明確的審查電子證據的規則，因此暫時適用審查書證及視聽資料的規定去評判其證明力，至于進一步的分析則需要立法和實踐的深入研究。

1．法定程序收集電子證據

電子證據做為證據其合法性是電子信息獲得證據資格的關鍵。目前我國現行刑事訴訟法律或相關的司法解釋基本將電子證據納入視聽資料或物證范疇。視聽資料體現在于《關于檢察機關偵查工作貫徹刑訴法若干問題的意見》的第3條第1款，其中規定：“視聽資料是指以圖像和聲音形式證明案件真實情況的證據。包括與案件事實、犯罪嫌疑人以及犯罪嫌疑人實施反偵查行為有關的錄音、錄像、照片、視盤、電子計算機內存信息資料等。”還有《人民檢察院刑事訴訟規則》《公安機關辦理刑事案件程序規定》，其中有相應的規定，即在“調取、扣押物證、書證和視聽資料”，可作為物證體現在“兩高”2004年聯合發布的《關于辦理利用互聯網、復制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》的第9條規定?！缎谭ā返?67 條第1款規定的“其他淫穢物品”，包括具體描繪性行為或者宣揚色情的誨淫性的視頻，音頻文件、電子刊物、圖片、文章、短信息等互聯網、移動通訊終端電子信息。因為并不是所有與案件有聯系的電子信息證據都可以作為證據的，所以它也必須通過法定程序才具有證據資格，這主要是要求審查電子信息是否由法定人員收集、提供和是否是依照法定程序和方法收集。

2．技術手段收集電子證據

在一些特殊的時刻能否獲取涉嫌犯罪的電子證據是案件成敗的關鍵。犯罪發生時，偵查人員對電子證據及時取證是十分必要的，同時也是十分困難的。偵查人員需要了解特定在線人的網上行為，對其進行監控取證，作為日后的法庭證據。為了達到這個目的，最簡單的方法就是通過網絡向特定在線使用人的計算機植入木馬程序，以獲取需要的電子數據。但司法實踐中，通過技術手段獲取的非正常電子證據能否做為證據被法庭采用還存在爭議，相信不久的將來，電子證據的取證通過技術手段獲得的合法性指日可待。

三、電子證據的收集方式方法

由于電子證據比其他任何證據更容易“損毀”且難以恢復，在偵查和訴訟活動中及時封存或存儲有電子文件的電子設備，如硬盤、軟盤或CDROM等，是取得證據的最重要途徑和最有效手段。

因為操作者對數據的存放有不同的習慣，有的將數據設置成隱藏文件或將數據存放在隱藏的分區中，有的將數據存放在網絡的其他計算機或服務器上，有的還對數據進行復雜的加密，所以封存電子證據并不是簡單對數據進行拷貝、導出就能實現的，往往需要將整個存儲器從機器中拆卸出來并聘請專門技術人員對數據進行還原處理。如果被封存的當事人是大型的網絡公司或專業數據公司，證據封存將危害不特定多數人的合法權利和數據安全，必須十分慎重。

關于電子證據的收集方法，沒有固定模式，根據電子證據的不同，可以采取不同的方式。

1．手機短信形式

近年來，手機短信成為人們的重要聯絡方式，由于其具有便捷性和隱蔽性，也被犯罪分子作為重要的犯罪手段和犯罪工具使用，如利用短信指揮犯罪活動或者直接進行詐騙活動。在收集該類證據時，可以采取以下方法：一是在接受信息者未將短信刪除的情況下，直接將此信息予以儲存，并將手機封存，作為最終審判的證據材料。二是在與案件有關的短信被刪除情況下，可以通過手機短信運行商來調取短信內容。在收集時，可以通過運行商的儲存信息將對應的手機短信發送時間、雙方手機號及短信內容打印出來，并由在場的工作人員簽字蓋章證實出處，以供偵查和審判中使用。如筆者所在單位公訴部門辦理的王某強奸案中，對被告王某與青年女性的短信聊天記錄被偵查人員經合法手續扣押后，通過拍照的方式固定、手機封存，在庭審現場出示，證實了王某的犯罪事實。

2．電子郵件形式

電子郵件是基于因特網而產生的一種新型通信方式，其與傳統的通信方式的區別在于，它把人們所要表達的意思轉化為數字信號，并通過網絡傳輸呈現在對方的電腦屏幕上。電子郵件在民事訴訟中已經得到確認，如我國《合同法》規定合同的書面形式包括電子數據郵件形式。在刑事訴訟領域，司法機關的解釋中也有所體現，但對如何收集并未規定。收集時應首先了解電子郵件的特征，電子郵件區別于其他形式電子證據的特點是每個電子郵件使用者必有一個電子信箱，而每個電子信箱其用戶名、賬戶名以及密碼是惟一的，電子郵件的信頭都帶有收發件人、網址及收發時間。收集的人員必須具備一定的計算機和網絡技術，同時還要有一定的設備，必要時聘請專門技術人員進行收集。

3．網絡聊天形式

網絡聊天是隨網絡技術的發展出現的一種即時雙向溝通的通信方式，常見的是聊天室聊天和QQ聊天。聊天室聊天是通過網站上開設的虛擬網絡聊天平臺進行“一人對多人”的公聊，而QQ聊天是指“一對一”的私聊，相對于電子郵件來講，存在的環境更加開放，收集起來更難。因此，在收集網絡聊天證據時要收集三類證據：一是聊天內容證據；二是系統環境證據；三是附屬信息證據。如上文提到的王某強奸案中，王某通過QQ與被害女青年聊天、視頻、發送淫穢圖片和淫穢視頻資料，引誘、脅迫女青年與其發生性關系，但王某向他人發送的淫穢內容辦案部門不掌握，主訴檢察官經與技術人員溝通，由技術人員在全程錄像的情況下，對涉案計算機存儲器進行了提取并送最高人民檢察院司法鑒定中心鑒定。鑒定的結論有力的證明了王某的犯罪事實。

四、電子證據的運用

電子證據在檢察系統中作為證據使用，應該注意對電子證據的客觀真實性、合法性、關聯性審查。第一，對電子證據的客觀真實性審查。真實性標準要求電子證據必須在形式上真實，若系虛假或偽造則不得被采納。從目前的實踐來看，判斷電子證據真實性主要通過推定、證人具結與鑒定等方法，其中推定被視為采納電子證據的首要法則。第二，對電子證據的合法性審查。電子合法性標準要求電子證據的生成、傳送、接收和存儲以及收集和保全必須合法，原則上，凡是符合法律規定的證據形式和按照法定程序收集和認證的證據均是合法的證據。電子證據是通過竊錄、竊取方式獲得的電子證據應有限地排除，通過非法搜查、扣押等方式獲得的電子證據也應進行合理取舍，通過非法軟件獲取電子證據原則上也不予采納。第三，對電子證據的關聯性審查。關聯性標準與傳統證據無特別之處，即電子證據是否能夠證明案件的某方面問題，該問題是否為案件事實爭議的問題，該電子證據對爭議問題的解決是否有實際或實質性的意義，據此來確認該電子證據與案件事實有是否具有關聯性。

電子證據以一種新的“面孔”出現于習慣傳統證據、對電子證據的認知尚有一定差距的基層檢察院工作人員面前，給檢察工作帶來了極大的挑戰。第一，人才匱乏問題。由于電子系統的專業技術性強，而在基層檢察院中此類人才相當匱乏，導致電子證據在審查和采信過程中受到知識的限制。第二，證據的保全的問題。目前對電子證據的保全因無法律依據而無法操作，在具體操作上亦有許多問題需要研究，基層檢察院操作起來更是困難重重。

電子證據是現代科學技術發展的必然產物，在科學技術飛速發展的現代社會，法律的滯后是難免的。因此，立法工作勢在必行。毫無疑問，承認電子證據的刑事證據地位并制定適合我國的電子刑事證據規則，將有利于我國法制建設事業的長足發展，同時也為信息時代民商事方面如電子商務、電子政務的健康發展提供了法律引導和法律保障。我國電子證據立法任重而道遠。

[責任編輯 杜 娟]